【正文】 作經(jīng)驗。監(jiān)事會的人員和結(jié)構(gòu)應(yīng)當確 第 6 頁 共 26 頁 保監(jiān)事會能夠獨立有效地行使對董事、經(jīng)理和其他高級管理人員及公司財務(wù)的監(jiān)督和檢查。 消極條件 （ 1）根據(jù)《公司法》第 57 條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的監(jiān)事： 1） 無民事行為能力或者限制民事行為能力 。2）因犯貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾五年 。3）擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理、并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 。4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年 。5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。根據(jù)《公司法》第 58 條規(guī)定，國家公務(wù)員不得兼任 公司的監(jiān)事。另外，被中國證監(jiān)會確定為市場禁入者，并且禁入尚未解除者，不得擔任公司的監(jiān)事 。（ 2）董事、經(jīng)理和其他高級管理人員不得兼任監(jiān)事 二、監(jiān)事會會議的立法規(guī)定 三、監(jiān)事會職權(quán)的立法規(guī)定 由于各國公司法對監(jiān)事會的地位規(guī)定不一，監(jiān)事會的職權(quán)也不一致?？偟恼f來，監(jiān)事會的職權(quán)主要包括監(jiān)督權(quán)、檢查和調(diào)查權(quán)、糾正或停止董事或經(jīng)理的違法、違章行為、代表公司與董事 第 7 頁 共 26 頁 交涉或者對董事起訴或應(yīng)訴等。 （一）監(jiān)事會依法行使以下職權(quán)： ，可在必要時以公司名義另行委托會計 師事務(wù)所獨立審查公司財務(wù)； 、總裁、副總裁、財務(wù)總監(jiān)和董事會秘書執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或《公司章程》的行為進行監(jiān)督； 、總裁、副總裁、財務(wù)總監(jiān)、董事會秘書的行為損害公司的利益時，要求前述人員予以糾正； 、營業(yè)報告和利潤分配方案等財務(wù)資料，發(fā)現(xiàn)疑問的可以公司名義委托注冊會計師、執(zhí)業(yè)審計師幫助復審； ； ，也可以在股東年會上提出臨時 提案； ； （二）監(jiān)事會的職責 ； ，決定有關(guān)董事的報酬事項； ，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項； 第 8 頁 共 26 頁 ； ； 、決算方案； ； 減少注冊資本作出決議； ； 、分立、解散和清算等事項作出決議； ； 、解聘會計師事務(wù)所作出決議； 、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當由股東大會決定的其他事項。 （三）法律中監(jiān)事會到相關(guān)規(guī)定 下面是修訂的公司法的相關(guān)規(guī)定（包括有限責任公司和股份有限公司）第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān) 事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。第五十四條監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： （一）檢查公司財務(wù)； （二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級 第 9 頁 共 26 頁 管理人員提出罷免的建議； （三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； （四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股 東會會議職責時召集和主持股東會會議； （五）向股東會會議提出提案； （六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； （七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 第一百一十九條本法第五十四條、第五十五條關(guān)于有限責任公司監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會。 四、監(jiān)事的義務(wù)責任 （一）監(jiān)事的義務(wù) 關(guān)于監(jiān)事的義務(wù)，許多國家的法律規(guī)定準用董事義務(wù)的有關(guān)規(guī)定。如德國《股份公司法》 116 條規(guī)定關(guān)于董事會成員盡職盡責的規(guī)定，原則上適用于監(jiān) 事會成員，日本公司法也有相關(guān)類似的規(guī)定。關(guān)于這一問題，將在履行職務(wù)的義務(wù)中探討。綜合各國立法，可以把監(jiān)事的義務(wù)分兩種：一種是積極作為義務(wù)；一種是消極不作為義務(wù)。 ： （ 1）忠實義務(wù)各國法律都規(guī)定監(jiān)事都必須忠實義務(wù)，只是 第 10 頁 共 26 頁 稱謂不同。我國的《公司法》規(guī)定監(jiān)事 “ 忠實履行義務(wù) ” 、 “ 忠實義務(wù) ” 實際上是一個很原則、很寬泛的概念。董事的義務(wù)之一是 “ 忠實義務(wù) ” 。學者指出，忠實義務(wù)是指董事在經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時，其自身利益與公司利益一旦存在沖突，董事則必須以公司最大利益為重， 不得將自身利益置于公司利益之上。其內(nèi)容主要包括：競業(yè)禁止義務(wù)、公司交易忠實義務(wù)、禁止篡奪公司機會的義務(wù)、禁止壓抑公司小股東義務(wù)等。監(jiān)事并不從事經(jīng)營決策，因此競業(yè)禁止義務(wù)與公司交易時的忠實義務(wù)并不適用監(jiān)事會。董事還負有善管義務(wù)，即要求董事在做出經(jīng)營決策時，其行為標準必須為了公司利益，以適當?shù)姆绞讲⒈M合理的注意履行自己的職責。我認為監(jiān)事的忠實義務(wù)包含了董事的忠實義務(wù)與善管義務(wù)，確切地說，更接近于善管義務(wù)。從客觀方面，要求監(jiān)事應(yīng)該勤勉的履行法律、章程所賦予的各項職權(quán)。監(jiān)事的職權(quán)既是監(jiān)事的權(quán)利也是監(jiān)事的義務(wù)所在。權(quán) 利有兩種，一種權(quán)利是真正意義上的權(quán)利，權(quán)利人既可以行使，也可以放棄，完全由自己的意志決定；另一種權(quán)利是特殊的權(quán)利，它既是權(quán)利，又是義務(wù)，往往與特定的職位相連，又稱職權(quán)。監(jiān)事的權(quán)利即屬于這種，監(jiān)事必須履行自己的職權(quán)，怠于行使即構(gòu)成失職。當然這里還有一個如何保證行使的問題。目前，我國許多學者建議對我國監(jiān)事職權(quán)進行修改，加強權(quán)利。從主觀方面來說，忠實義務(wù)要求監(jiān)事盡自己全力，嚴謹而公正，不得有疏忽大意或重大過失，可參照董事善管義務(wù)判斷 第 11 頁 共 26 頁 原則。在這一方面的判斷，監(jiān)事比董事要容易些，因為董事作為經(jīng)營決策者，面臨千變?nèi)f化的 復雜市場。在這種情況下，其作出決策的依據(jù)具有很大的不確定性，很難判斷董事一項決策失誤是由于未盡合理注意還是外界風險因素造成。因此，美國規(guī)定了“ 經(jīng)營判斷原則 ” ，監(jiān)事的職責是對公司的財務(wù)、董事、經(jīng)理是否有違法、侵害公司利益的行為進行監(jiān)督，有確定性，因此容易判斷。 （ 2）股份報告義務(wù)監(jiān)事是否必須持有公司的股份各國規(guī)定不一。從我國立法來看，我國監(jiān)事由股東和職工代表組成，而職工代表一般不持有公司股份。持有股份的監(jiān)事，依據(jù)我國《公司法》 147 條規(guī)定，應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份，并且在任職期間不得轉(zhuǎn)讓。 （ 3）親自履行義務(wù)德國《