【正文】 作經(jīng)驗(yàn)。監(jiān)事會(huì)的人員和結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確 第 6 頁 共 26 頁 保監(jiān)事會(huì)能夠獨(dú)立有效地行使對(duì)董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員及公司財(cái)務(wù)的監(jiān)督和檢查。 消極條件 （ 1）根據(jù)《公司法》第 57 條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的監(jiān)事： 1） 無民事行為能力或者限制民事行為能力 。2）因犯貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾五年 。3）擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理、并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 。4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年 。5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。根據(jù)《公司法》第 58 條規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員不得兼任 公司的監(jiān)事。另外，被中國(guó)證監(jiān)會(huì)確定為市場(chǎng)禁入者，并且禁入尚未解除者，不得擔(dān)任公司的監(jiān)事 。（ 2）董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事 二、監(jiān)事會(huì)會(huì)議的立法規(guī)定 三、監(jiān)事會(huì)職權(quán)的立法規(guī)定 由于各國(guó)公司法對(duì)監(jiān)事會(huì)的地位規(guī)定不一，監(jiān)事會(huì)的職權(quán)也不一致?？偟恼f來，監(jiān)事會(huì)的職權(quán)主要包括監(jiān)督權(quán)、檢查和調(diào)查權(quán)、糾正或停止董事或經(jīng)理的違法、違章行為、代表公司與董事 第 7 頁 共 26 頁 交涉或者對(duì)董事起訴或應(yīng)訴等。 （一）監(jiān)事會(huì)依法行使以下職權(quán)： ，可在必要時(shí)以公司名義另行委托會(huì)計(jì) 師事務(wù)所獨(dú)立審查公司財(cái)務(wù)； 、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會(huì)秘書執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或《公司章程》的行為進(jìn)行監(jiān)督； 、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事會(huì)秘書的行為損害公司的利益時(shí)，要求前述人員予以糾正； 、營(yíng)業(yè)報(bào)告和利潤(rùn)分配方案等財(cái)務(wù)資料，發(fā)現(xiàn)疑問的可以公司名義委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師、執(zhí)業(yè)審計(jì)師幫助復(fù)審； ； ，也可以在股東年會(huì)上提出臨時(shí) 提案； ； （二）監(jiān)事會(huì)的職責(zé) ； ，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)； ，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； 第 8 頁 共 26 頁 ； ； 、決算方案； ； 減少注冊(cè)資本作出決議； ； 、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； ； 、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議； 、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。 （三）法律中監(jiān)事會(huì)到相關(guān)規(guī)定 下面是修訂的公司法的相關(guān)規(guī)定（包括有限責(zé)任公司和股份有限公司）第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān) 事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。第五十四條監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： （一）檢查公司財(cái)務(wù)； （二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí) 第 9 頁 共 26 頁 管理人員提出罷免的建議； （三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正； （四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股 東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議； （五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案； （六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟； （七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 第一百一十九條本法第五十四條、第五十五條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會(huì)。 四、監(jiān)事的義務(wù)責(zé)任 （一）監(jiān)事的義務(wù) 關(guān)于監(jiān)事的義務(wù)，許多國(guó)家的法律規(guī)定準(zhǔn)用董事義務(wù)的有關(guān)規(guī)定。如德國(guó)《股份公司法》 116 條規(guī)定關(guān)于董事會(huì)成員盡職盡責(zé)的規(guī)定，原則上適用于監(jiān) 事會(huì)成員，日本公司法也有相關(guān)類似的規(guī)定。關(guān)于這一問題，將在履行職務(wù)的義務(wù)中探討。綜合各國(guó)立法，可以把監(jiān)事的義務(wù)分兩種：一種是積極作為義務(wù)；一種是消極不作為義務(wù)。 ： （ 1）忠實(shí)義務(wù)各國(guó)法律都規(guī)定監(jiān)事都必須忠實(shí)義務(wù)，只是 第 10 頁 共 26 頁 稱謂不同。我國(guó)的《公司法》規(guī)定監(jiān)事 “ 忠實(shí)履行義務(wù) ” 、 “ 忠實(shí)義務(wù) ” 實(shí)際上是一個(gè)很原則、很寬泛的概念。董事的義務(wù)之一是 “ 忠實(shí)義務(wù) ” 。學(xué)者指出，忠實(shí)義務(wù)是指董事在經(jīng)營(yíng)公司業(yè)務(wù)時(shí)，其自身利益與公司利益一旦存在沖突，董事則必須以公司最大利益為重， 不得將自身利益置于公司利益之上。其內(nèi)容主要包括：競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、公司交易忠實(shí)義務(wù)、禁止篡奪公司機(jī)會(huì)的義務(wù)、禁止壓抑公司小股東義務(wù)等。監(jiān)事并不從事經(jīng)營(yíng)決策，因此競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)與公司交易時(shí)的忠實(shí)義務(wù)并不適用監(jiān)事會(huì)。董事還負(fù)有善管義務(wù)，即要求董事在做出經(jīng)營(yíng)決策時(shí)，其行為標(biāo)準(zhǔn)必須為了公司利益，以適當(dāng)?shù)姆绞讲⒈M合理的注意履行自己的職責(zé)。我認(rèn)為監(jiān)事的忠實(shí)義務(wù)包含了董事的忠實(shí)義務(wù)與善管義務(wù)，確切地說，更接近于善管義務(wù)。從客觀方面，要求監(jiān)事應(yīng)該勤勉的履行法律、章程所賦予的各項(xiàng)職權(quán)。監(jiān)事的職權(quán)既是監(jiān)事的權(quán)利也是監(jiān)事的義務(wù)所在。權(quán) 利有兩種，一種權(quán)利是真正意義上的權(quán)利，權(quán)利人既可以行使，也可以放棄，完全由自己的意志決定；另一種權(quán)利是特殊的權(quán)利，它既是權(quán)利，又是義務(wù)，往往與特定的職位相連，又稱職權(quán)。監(jiān)事的權(quán)利即屬于這種，監(jiān)事必須履行自己的職權(quán)，怠于行使即構(gòu)成失職。當(dāng)然這里還有一個(gè)如何保證行使的問題。目前，我國(guó)許多學(xué)者建議對(duì)我國(guó)監(jiān)事職權(quán)進(jìn)行修改，加強(qiáng)權(quán)利。從主觀方面來說，忠實(shí)義務(wù)要求監(jiān)事盡自己全力，嚴(yán)謹(jǐn)而公正，不得有疏忽大意或重大過失，可參照董事善管義務(wù)判斷 第 11 頁 共 26 頁 原則。在這一方面的判斷，監(jiān)事比董事要容易些，因?yàn)槎伦鳛榻?jīng)營(yíng)決策者，面臨千變?nèi)f化的 復(fù)雜市場(chǎng)。在這種情況下，其作出決策的依據(jù)具有很大的不確定性，很難判斷董事一項(xiàng)決策失誤是由于未盡合理注意還是外界風(fēng)險(xiǎn)因素造成。因此，美國(guó)規(guī)定了“ 經(jīng)營(yíng)判斷原則 ” ，監(jiān)事的職責(zé)是對(duì)公司的財(cái)務(wù)、董事、經(jīng)理是否有違法、侵害公司利益的行為進(jìn)行監(jiān)督，有確定性，因此容易判斷。 （ 2）股份報(bào)告義務(wù)監(jiān)事是否必須持有公司的股份各國(guó)規(guī)定不一。從我國(guó)立法來看，我國(guó)監(jiān)事由股東和職工代表組成，而職工代表一般不持有公司股份。持有股份的監(jiān)事，依據(jù)我國(guó)《公司法》 147 條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并且在任職期間不得轉(zhuǎn)讓。 （ 3）親自履行義務(wù)德國(guó)《