外資并購(gòu)中的法律盡職調(diào)查-0831-文庫(kù)吧
2025-01-29 20:56 本頁(yè)面
【正文】 、財(cái)政部 《 關(guān)于企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項(xiàng)的通知 》 （國(guó)資發(fā)產(chǎn)權(quán) [2023]306號(hào)） 2023年 12月 31日 就對(duì)協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的批準(zhǔn)、外商受讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)、企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓條件的審核管理、受讓資格的審核確認(rèn)、國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格等問(wèn)題進(jìn)行了明確 國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于印發(fā) 《 企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則 》 的通知（國(guó)資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2023]120號(hào)） 2023年 7月 1日 適用與省級(jí)以上國(guó)資委選擇確定的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行的企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易，就受理轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)、發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息、登記受讓意向、組織交易簽約、結(jié)算交易資金、出具交易憑證等程序做了規(guī)定 AllBright Law Offices 三、并購(gòu)的定義 （一）并購(gòu) 并購(gòu)（ Merger Acquisition） 是合并（或兼并）與收購(gòu)的合稱。合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購(gòu)又分為股權(quán)收購(gòu)和資產(chǎn)收購(gòu)，是指一家公司收購(gòu)目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。 （二）外資并購(gòu) ? 2023年商務(wù)部等六部委 10號(hào)文 《 關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 》 第二條規(guī)定： 外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)， 是指外國(guó)投資者購(gòu)買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購(gòu)”）；或者，外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)，或，外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購(gòu)”）。 ? 2023年 2月 3日國(guó)務(wù)院辦公廳頒布的 《 關(guān)于建立外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知 》 中列出外資并購(gòu)四種情形： 購(gòu)買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)非外商投資企業(yè)的增資； 外資購(gòu)買境內(nèi)外商投資企業(yè)中中方的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)外商投資企業(yè)增資； 外資設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)外商投資企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)并且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)，或通過(guò)該外商投資企業(yè)購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)； 外資直接購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。 ? 2023年商務(wù)部第 53號(hào)文， 9月 1日實(shí)施，并購(gòu)安全審查的范圍應(yīng)從交易的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和影響，代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。 AllBright Law Offices ? 兩種并購(gòu)方式的比較 股權(quán)并購(gòu) 資產(chǎn)并購(gòu) 并購(gòu)意圖 取得對(duì)目標(biāo)公司的實(shí)際控制權(quán)，進(jìn)而擴(kuò)大并購(gòu)方在某一生產(chǎn)、服務(wù)領(lǐng)域的實(shí)際影響力 并購(gòu)標(biāo)的 目標(biāo)公司的股權(quán)，僅是目標(biāo)公司 目標(biāo)公司的特定資產(chǎn)如實(shí)物資產(chǎn) 股東層面的變動(dòng)，并不影響目標(biāo) 或?qū)＠⑸虡?biāo)、商譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)， 公司資產(chǎn)的變動(dòng) 并不影響目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化 交易主體 并購(gòu)方和目標(biāo)公司的股東，并購(gòu) 并購(gòu)方和目標(biāo)公司，并購(gòu)中的權(quán)利 并購(gòu)中的權(quán)利和義務(wù)也只在并購(gòu) 和義務(wù)通常不會(huì)影響目標(biāo)公司的股東。 并購(gòu)方和目標(biāo)公司的股東之間發(fā)生 交易性質(zhì) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資，并購(gòu)方通過(guò)并 資產(chǎn)買賣，屬于一般買賣關(guān)系，僅 購(gòu)行為成為目標(biāo)公司的股東，并 涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)， 獲得了在目標(biāo)公司的分紅權(quán)、表 通常不影響目標(biāo)企業(yè)的法律狀況 決權(quán)等各項(xiàng)股東權(quán)，但目標(biāo)公司 的資產(chǎn)并沒(méi)有變化 AllBright Law Offices ? 兩種并購(gòu)方式的聯(lián)系與區(qū)別 股權(quán)并購(gòu) 資產(chǎn)并購(gòu) 優(yōu)點(diǎn)： 優(yōu)點(diǎn)： 有效解決一些法律限制。 目標(biāo)公司的主體資格不發(fā)生任何變化， 節(jié)省稅費(fèi)。 并購(gòu)方對(duì)目標(biāo)公司自身的債權(quán)債務(wù)也 無(wú)須承擔(dān)任何責(zé)任。 缺點(diǎn)： 并購(gòu)?fù)瓿珊?，作為目?biāo)企業(yè)的股東要 資產(chǎn)并購(gòu)方式操作較為簡(jiǎn)單，僅是并 承接并購(gòu)前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律 購(gòu)方與目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)買賣。與股權(quán) 風(fēng)險(xiǎn)，如有負(fù)債、法律糾紛等等。 并購(gòu)方式相比，資產(chǎn)并購(gòu)可以有效規(guī) 避目標(biāo)企業(yè)所涉及的各種問(wèn)題如債權(quán) 債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。 缺點(diǎn)： 可能承擔(dān)較大稅負(fù)，尤其是當(dāng)涉及到 房地產(chǎn)時(shí)。 AllBright Law Offices 四、并購(gòu)類型 并購(gòu)的標(biāo)的是股權(quán)或資產(chǎn) ? 股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu) 目標(biāo)公司是上市公司股權(quán) ? 上市公司收購(gòu) 目標(biāo)公司是國(guó)有投資形成股權(quán) ? 國(guó)有股權(quán) 并購(gòu)方是外國(guó)投資者 ? 外資并購(gòu) －－ 外資收購(gòu)內(nèi)資，即 10號(hào)文定義的外資并購(gòu)，包括股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu)，需對(duì)內(nèi)資企業(yè)進(jìn)行法律盡 職調(diào)查。 －－ 外資收購(gòu)?fù)馍掏顿Y企業(yè)中方股權(quán)或認(rèn)購(gòu)增資，交易在境內(nèi)完成，適用 《 外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定 》 ， 屬于直接收購(gòu)，需向中國(guó)外資審批機(jī)關(guān)報(bào)批 ； －－還有一種情況是收購(gòu)?fù)馍掏顿Y企業(yè)外方股東的股權(quán) ，交易在境外完成，也能實(shí)現(xiàn)占有境內(nèi)權(quán)益的目的，屬于間接收購(gòu)，兼具資本運(yùn)作和避稅的便利。這兩種
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