【正文】 作協(xié)議書》，約定公司初期出資投資為300萬元，其中公司的注冊資本暫增至100萬元，其余200萬元作為公司的投資備用金，合作各方的投資比例為：許某某入資168萬元，占有56%的股份；吳某某入資102萬元，占有34%的股份，李某某入資30萬元，占有10%的股份。合作各方均以現(xiàn)金方式投入，保證2004年12月底之前全數(shù)到賬。自即日起六年內(nèi)各方不得撤回出資，非經(jīng)股東會同意不得向公司的其他股東轉(zhuǎn)讓部分或全部股權(quán)。自即日起六年內(nèi)，各方均不得與本公司股東以外的個人或單位以任何形式合作與本公司經(jīng)營相競爭的類似項目。為保證公司的高效運轉(zhuǎn)，快速發(fā)展，持有公司50%以上的股權(quán)的股東，任公司董事長兼法人代表，擁有對公司重大投資、重大決策的否決權(quán)。同時為保證公司的運營安全，董事長擁有對公司資產(chǎn)的絕對監(jiān)控權(quán)。公司的開支由許某某、吳某某共同會簽方可支付、入賬。為引進人才，合作方同意將公司不大于總股份的20%作為引進人才的獎勵送股。每年度核定一次，具體辦法由公司股東會董事會確認。上述協(xié)議一經(jīng)簽字即生效，任何股東違背本協(xié)議即視為自動放棄權(quán)益，分文不取。合作滿六年，不受此限制。 2004年11月29日，A公司作出了一份股東會決議，內(nèi)容是將許某某在A公司90%的股份的24%轉(zhuǎn)讓給吳某某，使吳某某的股份達34%；將10%轉(zhuǎn)讓給黎某某，使黎某某擁有10%的股份。該股東會決議只有許某某的簽字。同日，許某某分別與吳某某、黎某某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議各一份。許某某、黎某某均在轉(zhuǎn)讓協(xié)議上簽了字，吳某某則在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議上注明不接收以上股權(quán)，許某某與黎某某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議至今未到工商局辦理變更手續(xù)。 2004年11月29日，A公司作出一份公司章程修正案，將股東的出資修改為許某某出資56萬元，吳某某出資34萬元，黎某某出資10萬元。許某某和黎某某均在章程修正案上簽了字，吳某某則在章程修正案上注明不同意以上修改。 2005年4月27日，吳某某在知曉A公司深圳深源門診部嚴重虧損后向公司提出辭職的申請。同年5月13日，A公司召開董事會議，全體董事均同意吳某某辭去A公司常務(wù)副總經(jīng)理之職。 由于吳某某認為A公司將其投入的35萬元挪作他用，不辦理相關(guān)工商變更登記手續(xù)，故訴至法院，要求A公司償付其35萬元，并承擔有關(guān)訴訟費和保全費?！緺幾h焦點】 本案雙方爭議焦點在于原告吳某某的35萬元是否應(yīng)該認定為股東出資？對此，原告認為，投入40萬元是因為公司經(jīng)營需要，其中5萬元補齊應(yīng)入資，其余35萬元被挪作他用，且不辦理相關(guān)工商變更手續(xù)，所以不是股東出資，應(yīng)當予以返還。被告認為，原告匯入的40萬元系原告作為A公司股東按照與許某某、黎某某的約定和《合作協(xié)議書》之約定對公司所交付的出資款，并均已用于普仁公司的日常經(jīng)營?！逗献鲄f(xié)議》簽訂后，A公司即委托原告辦理相關(guān)的工商變更登記手續(xù)，但因公司證照丟失和工商年檢等客觀原因，一直未能辦理。但并不影響《合作協(xié)議書》的生效和履行。A公司在《合作協(xié)議》簽訂后一直在按三股東增資擴股后的注冊資本、比例進行投資和經(jīng)營，原告亦多次確認其再公司占有的股份比例為34%。《合作協(xié)議書》已經(jīng)生效并實際履行，各當事人應(yīng)受到其約束。所以，原告35萬元應(yīng)當認定股東出資，不予以返還?！痉煞治觥勘景甘且黄鸸蓶|出資認定爭議產(chǎn)生的糾紛，涉及到如何認定股東出資問題，具體到本案則涉及到具體案情的認定，即有關(guān)股東會決議簽訂、效力及履行情況的認定，有關(guān)35萬元款項的目的、使用情況及性質(zhì)的認定等等。（注：本文中所討論的股東出資僅限于有限責任公司）第一、如何認定股東出資？股東出資是股東（或出資人）根據(jù)有關(guān)股東協(xié)議（或出資協(xié)議）、股東會決議或者公司章程等約定向公司履行的義務(wù)。一旦認定為股東出資，則該出資就成為公司的資金，所有權(quán)由股東的轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，股東不得抽逃或者撤回。因為股東出資是基于股東協(xié)議（或出資協(xié)議）、股東會決議或者公司章程作出的安排，是股東或者投資人對于其他股東（或出資人）和公司的責任義務(wù)，不履行出資義務(wù)或者出資后抽逃或撤回，是對其他股東（或出資人）的一種違約行為，也是對公司有關(guān)決議的違背，公司有權(quán)追究其不出資或者抽逃出資的責任。 股東以出資額承擔有關(guān)公司義務(wù)和分享有關(guān)公司權(quán)益。股東出資完畢最終都會取得公司頒發(fā)的出資證明書，所以如果有出資證明書，則直接可以認定為股東出資。在沒有出資證明書的情況下，股東出資以股東會決議或者公司章程等公示文件來認定，特別對于公司股東以外第三人尤其如此。但是對于股東之間，可以股東協(xié)議或者出資協(xié)議來認定是否為股東出資。所以股東協(xié)議（或出資協(xié)議）、股東會決議或者公司章程的內(nèi)容以及具體履行情況對于認定是否股東出資尤其重要。其中股東決議或出資協(xié)議是認定股東出資的初步證據(jù)，出資證明是認定股東出資的直接證據(jù)，而股東會決議和公司章程等工商登記材料則是認定股東出資的最終證據(jù)。 股東出資分為公司設(shè)立時出資以及公司設(shè)立后出資。公司設(shè)立時出資是指出資人為設(shè)立公司按照有關(guān)股東協(xié)議或者出資協(xié)議而繳納的出資，該出資形成最初的公司注冊資本以及其他公司資金。在公司成立后，向出資人簽發(fā)出資證明，并且在最初的公司章程、股東協(xié)議以及營業(yè)執(zhí)照的工商登記文件中注明，是股東出資的最終證明。公司設(shè)立后出資指由于公司擴充資本時股東或者投資人因認繳而向公司繳納的出資，該出資形成公司擴充資本時的公司資本。股東或者投資人出資之前公司會作出有關(guān)股東會決議，確認股東投資人具體認繳或者出資數(shù)額。股東或者投資人按照股東會決議履行出資義務(wù)即是股東出資，股東或者投資人出資完畢，公司會向股東或者投資人簽發(fā)出資證明，并且會對公司章程、股東協(xié)議、營業(yè)執(zhí)照等涉及到股權(quán)股東的工商公示文件進行變更登記，形成股東出資的最終證明。第二、有關(guān)股東會決議簽訂、效力及履行情況。2004年11月3日股東會決議、公司章程修正案關(guān)于黃某某將其股份轉(zhuǎn)讓給許某某，免去黃某某董事的職務(wù)，增補黎某某為公司董事的股東會決議，原公司股東許某某、黃某某當日在決議上簽字，2005年吳某某簽字認可，并且符合有關(guān)股東會召開的程序，因此應(yīng)當認定合法有效。工商變更登記已經(jīng)辦理完畢。公司章程修正案與上述股東會決議情況類似，也應(yīng)認定合法有效。增加注冊資本的股東會決議只有許某某和黃某某的簽字認可，吳某某沒有簽字認可，但是根據(jù)A公司章程規(guī)定，“股東會會議應(yīng)對所以事項作出決議，決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過，但股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并或者變更公司形式、修改公司章程所作出的決議，應(yīng)由代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。”，許某某、黃某某所占公司股權(quán)三分之二以上，因此應(yīng)當認定該股東會決議合法有效。2004年11月29日《合作協(xié)議書》該協(xié)議由A公司股東吳某某、許某某以及黎某某共同簽字認可，是當事人真實意思表示，應(yīng)當認定合法有效?！逗献鲄f(xié)議書》需要注意的是各方具體入資數(shù)額入資后所占公司股份，以及條款“合作各方均以現(xiàn)金方式投入，保證2004年12月底之前全數(shù)到賬?！?004年11月29日股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書和章程修正案股東會決議決只有許某某一人簽字，按照上述公司章程規(guī)定，該股東會決議合法有效，但是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（許某某和吳某某）以及章程修正案中，吳某某明確表示不接收上述有關(guān)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，所以該股東會決議無法履行，章程修正案無法履行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書（許某某和吳某某）也沒有生效。上述協(xié)議的無法履行或者沒有生效直接導(dǎo)致了《合作協(xié)議書》無法通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式來達到其目的，只能以各方直接出資調(diào)整股權(quán)比例的方式實現(xiàn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（許某某和黎某某）經(jīng)雙方當事人簽字生效，但是沒有進行有關(guān)工