【正文】 案例一：出資形式 A、 B、 C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)， 其中： A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評(píng)估作價(jià) 25萬(wàn)元， B從銀行借款 20萬(wàn)元現(xiàn)金作為出資， C原為一家私營(yíng)企業(yè)的家具廠廠長(zhǎng)，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，提出以管理能力出資，作價(jià) 15萬(wàn)元。 A、 B、 C簽訂協(xié)議后，向工商局申請(qǐng)注冊(cè)。 請(qǐng)問(wèn)： （ 1）本案包括哪幾種出資形式？ 請(qǐng)分析 A、 B、 C的出資效力。 （ 2）甲公司能否成立？為什么？ 有限責(zé)任公司成立的案例分析 ? 三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) ? （一）股東會(huì) ? 性質(zhì)：公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 。 ? 組成：全體股東組成 ? 股東會(huì)的職權(quán)： ? ①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； ? ② 選舉和更換 非由職工代表?yè)?dān)任的 董事 、監(jiān)事 ，決定有關(guān)董事 、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； ? ③ 審議批準(zhǔn) 董事會(huì)的報(bào)告； ? ④ 審議批準(zhǔn) 監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； ? ⑤ 審議批準(zhǔn) 公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ? ⑥ 審議批準(zhǔn) 公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； ? ⑦對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本 作出決議 ； ? ⑧對(duì)發(fā)行公司債券 作出決議 ； ? ⑨對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng) 作出決議 ； ? ⑩ 修改公司章程 ； ? 其他職權(quán)。 (四批準(zhǔn)，三決議 ) ? 股東會(huì)會(huì)議 ? ①股東會(huì)會(huì)議可分為：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議： ? 定期會(huì)議 應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。 ? 臨時(shí)會(huì)議 ：代表 十分之一以上 表決權(quán) 的股東（由 1/4變?yōu)?1/10，在于保護(hù)中小投資者的利益），三分之一以上的董事， 監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事 提議 召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的， 應(yīng)當(dāng)召開(kāi) 。（舊法為“可以”，無(wú)權(quán)決定，新法為“應(yīng)該”，權(quán)利更明確） ? 召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)前 15日以前通知全體股東；公司章程另有規(guī)定的除外。 ? 股東會(huì)的首次會(huì)議：由出資最多的股東召集和主持 ? ②召集和主持： ? 有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持； ? 董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 ? 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。但是有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。 ? 表決程序 ? 有限責(zé)任公司的股東按照 出資比例 計(jì)算表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ? A、公司的一般決議應(yīng)當(dāng)由 出席會(huì)議的 股東過(guò)半數(shù)表決權(quán)通過(guò)； ? B、股東會(huì)的特別決議：必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 ? ①增加或者減少注冊(cè)資本； ? ②合并、分立、解散； ? ③變更公司形式； ? ④修改公司章程。 ? (二 )董事會(huì) ? 性質(zhì)：公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu) ? 召集和主持：董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 ? 董事會(huì)的職權(quán)： ? ① 召集 股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； ? ② 執(zhí)行 股東會(huì)的決議； ? ③ 決定 公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； ? ④ 制訂 公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ? ⑤ 制訂 公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； ? ⑥ 制訂 公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案； ? ⑦ 制訂 公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； ? ⑧ 決定 公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； ? ⑨ 決定 聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)； ? ⑩ 制定 公司的基本管理制度； ? 其他職權(quán)（三決定，五制定） ? 4．董事會(huì)的組成 ? 董事會(huì)由 3－ 13人組成，董事任期不得超過(guò) 3年。 ? 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人?？梢栽O(shè)副董事長(zhǎng)， 董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 ? 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。 ? 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)；執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 ? 5．董事會(huì)的議事規(guī)則 ? 1/3以上的董事可以提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議； ? 董事每人一個(gè)表決權(quán)。任何決議必須 全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。 ? 出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 ? 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定 ? （三）監(jiān)事會(huì) ? 性質(zhì)：公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu) ? 監(jiān)事會(huì)的組成 ? ①監(jiān)事的任期一般為 3年 ? ②其成員不得少于三人并在其成員中推選一人為召集人。 ? ③監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。 ? ④監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。 ? ⑤有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)一至二名監(jiān)事，發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督功能， ? 以下人員不得兼任監(jiān)事： ? ①董事 ? ②高級(jí)管理人員（指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員） ? 監(jiān)事會(huì)的職權(quán) ? ① 檢查 公司財(cái)務(wù)； ? ②對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行 監(jiān)督 ； ? ③當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以 糾正 ； ? ④ 提議 召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)；在董事會(huì)不履行法律規(guī)定的召集和主持股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)，召集和主持股東會(huì)會(huì)議 ? ⑤向股東會(huì)會(huì)議 提出提案 ? ⑥依法對(duì)董事、高級(jí)管理人員 提起訴訟 ? ⑦公司章程規(guī)定的其他職權(quán)監(jiān)事。 ? 監(jiān)事會(huì)召開(kāi)和議事規(guī)則 ? 監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議， 監(jiān)事會(huì)主席不能履行或者不履行職務(wù)的，有半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議 ? 監(jiān)事會(huì)每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。（新增）。 ? 監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。 ? 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。 ? （四）經(jīng)理 ? 經(jīng)理為董事會(huì)的代言人，由董事會(huì)聘任或解聘，并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。 ? 行使下列職權(quán)： ? 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作， 組織實(shí)施 董事會(huì)決議； ? 組織實(shí)施 公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； ? 擬訂 公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； ? 擬訂 公司的基本管理制度； ? 制定 公司的具體規(guī)章； ? 提請(qǐng)聘任或者解聘 公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； ? 決定聘任或者解聘 除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； ? 董事會(huì)授予的其他職權(quán)。 ? 公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（新增，強(qiáng)化 《 公司章程 》 的法律地位）。 ? 經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議 ? 四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（第七十二條 ） ? （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則和手續(xù) ? 股東之間的轉(zhuǎn)讓 ? 有限責(zé)任公司的 股東之間可以 相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 ? 向股東以外的人轉(zhuǎn)讓 ? 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù) 同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 ? 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 ? 人民法院依法強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓 ? 人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿 20日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 ? 轉(zhuǎn)讓股權(quán)后應(yīng)當(dāng)履行的手續(xù) ? 依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。 ? 對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。 ? （二）異議股東的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) ? 有下列情形的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： ? 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； ? 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； ? 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 ? 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 ? （三）自然人股東資格的繼承 ? 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ? 廣東某餐飲有限公司 (以下簡(jiǎn)稱餐飲公司 )因盲目擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模拖欠廣東某裝潢公司 (以下簡(jiǎn)稱裝潢公司 )裝潢費(fèi)用 2022萬(wàn)元，屆期無(wú)法歸還，裝潢公司向法院提起訴訟。 2022年 1月，法院作出終審判決：餐飲公司于判決書(shū)送達(dá)之日起 15日返還裝潢公司 2022萬(wàn)元。 ? 判決生效后，被告未能自覺(jué)履行判決書(shū)所確定的義務(wù)。裝潢公司向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。法院立案后，委托某審計(jì)部門(mén)對(duì)餐飲公司進(jìn)行司法審計(jì)，發(fā)現(xiàn)此餐飲公司因經(jīng)營(yíng)不善已無(wú)現(xiàn)金可供執(zhí)行。而餐飲公司的房產(chǎn)均已向銀行作了貸款抵押，現(xiàn)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)只有其所持有的廣東某娛樂(lè)有限責(zé)任公司 (以下簡(jiǎn)稱娛樂(lè)公司 )20％的股權(quán)。該娛樂(lè)公司由餐飲公司、某酒店公司、某夜總會(huì)娛樂(lè)公司和某假日休閑度假村等四家企業(yè)組建，注冊(cè)資金 8000萬(wàn)元。 ? 法院最終決定對(duì)餐飲公司的 20％的股權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，并委托了某會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)娛樂(lè)公司的股權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)評(píng)估。廣東另一某假日飯店有限責(zé)任公司 (以下簡(jiǎn)稱假日飯店 )得知這一信息后，要求以評(píng)估價(jià)格受讓該 20％的股權(quán)。法院向娛樂(lè)公司的其他股東發(fā)出通知稱，若其他股東不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，假日飯店將以 1600萬(wàn)元的價(jià)格受讓該部分股權(quán)。其他股東接到通知后，均不愿意假日飯店獲得股權(quán)，故致函法院以原 《 公司法 》第 35條第 2款為依據(jù)，認(rèn)為法院執(zhí)行時(shí)如要向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，必須經(jīng)公司全體股東過(guò)半數(shù)同意。現(xiàn)沒(méi)有過(guò)半數(shù)的股東同意該轉(zhuǎn)讓，故法院應(yīng)撤回將要強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓該部分股權(quán)于假日飯店的決定。 股權(quán)強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓的案例分析 第四節(jié) 特殊的有限責(zé)任公司 ? 一、一人有限責(zé)任公司 ? （一） 概念：一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。 ? （二）章程與組織機(jī)構(gòu) ? 一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司 不設(shè)股東會(huì) 。股東作出有限責(zé)任公司的股東會(huì)的系列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽名后置備于公司。 ? （三）風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 嚴(yán)格的資本確定原則 ： ? 注冊(cè)資本的最低限額 為人民幣 10萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng) 一次足額繳納 公司章程規(guī)定的出資額。 ? “計(jì)劃生育”制度： ? 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司 （注意一對(duì)一的限制）。 ? 身份公示制度： ? 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。 ? 強(qiáng)制審計(jì)制度； ? 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì) ? 推定混同制度 ? 公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)分開(kāi)：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（注意對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)）。 二、國(guó)有獨(dú)資公司 概念：指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 例如：上海久事集團(tuán)公司 安徽省糧食集團(tuán)有限責(zé)任公司 合肥市建設(shè)投資控股（集團(tuán)）有限公司 國(guó)有獨(dú)資公司的章程 一般由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制定報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 安徽省糧食集團(tuán)有限責(zé)任公司 ? 是經(jīng)省政府批準(zhǔn)設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，注冊(cè)資本 ，隸屬安徽省人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)管理。 ? 目前擁有全資及控、參股公司 11家，總資產(chǎn) 10億多元，凈資產(chǎn)2億元。主要從事