【正文】 實(shí)際控制人的法律責(zé)任 并購(gòu)重組監(jiān)管方式的重大轉(zhuǎn)變： 法律賦予監(jiān)管部門(mén)更多的監(jiān)管責(zé)任和監(jiān)管手段，監(jiān)管對(duì)象擴(kuò)大到上市公司股東和實(shí)際控制人 證監(jiān)會(huì)從 “ 守門(mén)員 ” 到 “ 裁判員 ” ?從證監(jiān)會(huì)直接監(jiān)管下的全面要約收購(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)樨?cái)務(wù)顧問(wèn)把關(guān)下的部分要約收購(gòu)； ?從完全依靠證監(jiān)會(huì)事前監(jiān)管，轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與強(qiáng)化的事后監(jiān)管相結(jié)合。 新修訂的《收購(gòu)辦法》 ?目標(biāo)：規(guī)范和發(fā)展 – 減少監(jiān)管部門(mén)對(duì)上市公司收購(gòu)活動(dòng)的事前審批，進(jìn)一步發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用，提高效率，搞活市場(chǎng) – 同時(shí)通過(guò)加大事后監(jiān)管力度，做到監(jiān)管有力，市場(chǎng)有序 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 1） ?充分體現(xiàn)《證券法》的立法精神 ?將強(qiáng)制性全面要約收購(gòu)制度調(diào)整為由收購(gòu)人選擇的要約收購(gòu)方式，賦予收購(gòu)人更多的自主空間，降低了收購(gòu)成本，強(qiáng)化上市公司外部治理，充分體現(xiàn)了促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的價(jià)值取向和立法精神 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 2） ?切實(shí)保護(hù)中小股東的合法權(quán)益 ?強(qiáng)制性信息公開(kāi)披露：明確界定一致行動(dòng)人的范圍，增強(qiáng)控制權(quán)變化的透明度 ?程序公正：維護(hù)市場(chǎng)公平 ?公平對(duì)待股東：持有同種股份的股東得到同等對(duì)待 ?加大對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的監(jiān)管力度：未清欠解保，限制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的要求 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 3） ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式：由事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與強(qiáng)化的事后監(jiān)管相結(jié)合 ? 監(jiān)管部門(mén)基于重要性原則對(duì)控制權(quán)變化進(jìn)行監(jiān)管，以 5%、20%、 30%為限，按照持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式 ? 對(duì) 30％以前的收購(gòu)簡(jiǎn)化審核程序，采取事后監(jiān)管： 20％－30％之間涉及控制權(quán)發(fā)生變化的，由財(cái)務(wù)顧問(wèn)把關(guān)； 20％以下第一大股東變化的，比照收購(gòu)要求，詳細(xì)披露； ? 對(duì) 30％以上的收購(gòu)采取適當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管：同時(shí)要求財(cái)務(wù)顧問(wèn)把關(guān)，減少對(duì)要約收購(gòu)義務(wù)的豁免 ? 加大持續(xù)監(jiān)管力度：財(cái)務(wù)顧問(wèn)持續(xù)督導(dǎo)和派出機(jī)構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 4） ? 充分發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用，堅(jiān)持市場(chǎng)化導(dǎo)向 ?建立財(cái)務(wù)顧問(wèn) “ 明責(zé)、盡責(zé)、問(wèn)責(zé) ” 制度，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問(wèn)對(duì)收購(gòu)人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)作用，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問(wèn)為投資者服務(wù)、為增加并購(gòu)?fù)该鞫确?wù)的積極作用，形成市場(chǎng)機(jī)制對(duì)上市公司收購(gòu)活動(dòng)的有效約束 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 5） ? 豐富收購(gòu)手段和工具，鼓勵(lì)市場(chǎng)創(chuàng)新，允許換股收購(gòu) ?明確收購(gòu)人可以通過(guò)取得上市公司向其發(fā)行新股的方式獲得公司控制權(quán)，并可免于履行要約收購(gòu)義務(wù)，鼓勵(lì)上市公司通過(guò)定向發(fā)行，改善資產(chǎn)質(zhì)量，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu) ?允許收購(gòu)人以證券作為支付手段收購(gòu)上市公司（即換股收購(gòu)），有效解決了上市公司并購(gòu)手段不足的問(wèn)題 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 6） ?對(duì)收購(gòu)人主體資格予以規(guī)范 ： ?解決收購(gòu)人無(wú)實(shí)力、不誠(chéng)信的問(wèn)題 ?對(duì)特殊收購(gòu)主體予以規(guī)范： ?強(qiáng)化公司治理要求，對(duì)管理層收購(gòu)嚴(yán)格監(jiān)管； ?明確外資收購(gòu)應(yīng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)準(zhǔn)入的規(guī)定，適用中國(guó)法律，服從中國(guó)的司法以及仲裁管轄，不得危害國(guó)家安全和社會(huì)公共利益 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 7） ?將不同的收購(gòu)方式納入統(tǒng)一監(jiān)管體系 ?收購(gòu)方式多樣化，對(duì)要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)、間接收購(gòu)、二級(jí)市場(chǎng)舉牌收購(gòu)、取得公司發(fā)行新股等主要的收購(gòu)方式予以規(guī)范 ?明確間接收購(gòu)和實(shí)際控制人的變化與直接收購(gòu)適用同樣的報(bào)告、公告及要約義務(wù)的要求，一并納入上市公司收購(gòu)的統(tǒng)一監(jiān)管體系 基本框架 （將原《收購(gòu)辦法》和《披露辦法》二合一，共十章） ? 總則 ? 權(quán)益披露 ? 要約收購(gòu) ? 協(xié)議收購(gòu) ? 間接收購(gòu) ? 豁免申請(qǐng) ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 持續(xù)監(jiān)管 ? 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 ? 附則 （一）重要概念 ?收購(gòu)人 ?一致行動(dòng)人 ?控股股東和實(shí)際控制人 ?公司控制權(quán) ?信息披露義務(wù)人 收購(gòu)人：投資者及其一致行動(dòng)人 ?收購(gòu)的含義：取得和鞏固公司控制權(quán) ?收購(gòu)人（ Art5)： – 通過(guò)直接持股成為公司控股股東； – 通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的間接收購(gòu)方式成為公司實(shí)際控制人； – 通過(guò)直接和間接方式取得公司控制權(quán)。 控股股東和實(shí)際控制人 根據(jù)《公司法》第 217條規(guī)定： ? 控股股東： – 出資額或持股占公司資本總額 50％以上； – 或雖不足 50％，但享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)產(chǎn)生重大影響的股東 ? 實(shí)際控制人： – 不是公司股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 ? 結(jié)論：控股股東不是實(shí)際控制人，但擁有公司的控制權(quán)；實(shí)際控制人不是公司股東，但擁有公司的控制權(quán) 上市公司控制權(quán) () 有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)： ? 投資者為上市公司持股 50%以上的控股股東； ? 投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%； ? 投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任； ? 投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響； ? 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 ? 投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。 (Art83) – 合并計(jì)算原則：一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份 。 投資者計(jì)算其所持有的股份 ， 應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份 ， 也包括登記在其一致行動(dòng)人名下的股份 。 – 舉證責(zé)任：投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動(dòng)人的 ， 可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提供相反證據(jù) 。 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 ? 推定一致行動(dòng)的 12種情形： （ 1） 投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系； 6％ 目標(biāo)公司 5％ 投資者甲 51％ 投資者乙 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 2）投資者受同一主體控制； X公司 X1公司 X2公司 目標(biāo)公司 60％ 51％ 5％ 21％ 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 3） 投資者的董事 、 監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員 ， 同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事 、 監(jiān)事或者高級(jí)管理人員； 甲公司 乙公司 目標(biāo)公司 7% 8% （ 4） 投資者參股另一投資者 ， 可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響； 12％ 目標(biāo)公司 20％ 投資者甲 投資者乙 50%以下，有重大影響 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 5） 銀行以外的其他法人 、 其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排； 投資者 融資者 2% 30% 目標(biāo)公司 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營(yíng)等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系； 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 7）持有投資者 30％以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份； 自然人甲 A公司 目標(biāo)公司 10％ 30％ 26％ 自然人對(duì) A公司決策有重大影響 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 8） 在投資者任職的董事 、 監(jiān)事及高級(jí)管理人員 ， 與投資者持有同一上市公司股份； 目標(biāo)公司 投資者 A公司 18％ 10％ 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 9）持有投資者 30％以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份； 本人 ＋ 配偶 父母 父母 兄弟姐妹＋配偶 子女＋配偶 配偶 ＋兄弟姐妹 父 系 母 系 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份 ； 目標(biāo)公司 企業(yè) 90％ 15％ 10％ 親屬 5％ 一致行動(dòng)人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 11） 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份； 員工持股公司 管理層公司 20% 10% 目標(biāo)公司 （ 12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系 關(guān)聯(lián)關(guān)系：公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 信息披露義務(wù)人 范圍 ： ?持股達(dá)到法定披露比例的投資者及一致行動(dòng)人：包括收購(gòu)人和相關(guān)權(quán)益變動(dòng)的當(dāng)事人 ?上市公司董事會(huì)、獨(dú)立董事 ?專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)：包括財(cái)務(wù)顧問(wèn)、律師、資產(chǎn)