【正文】 份很分散，那么 A 公司可成為 B 公司的實(shí)際控股公司，以至于掌握實(shí)際經(jīng)營(yíng)的控制權(quán)，包括董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和財(cái)務(wù)經(jīng)理等關(guān)鍵職務(wù)。 在德國(guó)，股東（大）會(huì)對(duì)某些重大事務(wù)表決時(shí)，至少需要 3/4 的表決權(quán)（質(zhì)量多數(shù)）；反過來，只需要 1/4 的股權(quán)就可以阻止公司決定重大事務(wù)。因此，相對(duì)控股子公司又被稱為質(zhì)量參股子公司 。 2 愿打與愿挨 對(duì)于現(xiàn)存的許許多多母子公司， 在這種控制與被控制的關(guān)系中 ，很多母子公司相處的很融洽，給人營(yíng)造了一種“一個(gè)愿打，一個(gè)愿挨”的和諧氛圍。這種現(xiàn)象的出現(xiàn)是有原因的，接下來我們將 深入分析這個(gè)問題。 母公司設(shè)立子公司的 原因 母公司 之所以 設(shè)立子公司 ，是為了由此帶來的經(jīng)濟(jì)利益，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面 ： ⑴ 擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模和經(jīng)營(yíng)范圍。公司通過把追加的投資用于收買其他小公司的股份，把這些小公司變成自己的子公司，不但可以使子公司按照母公司的發(fā)展規(guī)劃進(jìn)行行動(dòng)，實(shí)現(xiàn)母公司擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模的目的，而且還可以利用子公司從事其他項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)和在其他地區(qū)或國(guó)家開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，使母公司的經(jīng)營(yíng)范圍得 到迅速擴(kuò)大。 ⑵ 實(shí)現(xiàn)行業(yè)控制，使自己在競(jìng)爭(zhēng)中處于優(yōu)勢(shì)地位。一個(gè)公司要在競(jìng)爭(zhēng)中處于優(yōu)勢(shì)地位，除增加自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力之外，就是要在法律許可的范圍內(nèi)對(duì)同一行業(yè)的其他公司實(shí)行控制，使它們服從于自己的經(jīng)營(yíng)規(guī)劃或市場(chǎng)戰(zhàn)略，防止和減少相互之間的抗?fàn)幒蛡麚p。而使其他公司成為自已的子公司則是對(duì)其實(shí)行控制的最為有效的手段。 ⑶ 利用子公司的獨(dú)立核算和自負(fù)盈虧，分散經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。依照法律規(guī)定，公司應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自己的債務(wù)負(fù)責(zé)。如果一個(gè)母公司把原有的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目交給其子公司分別進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，而子公司作為法人又僅以其本身的財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)，那么個(gè) 別子公司的經(jīng)營(yíng)失敗就不會(huì)對(duì)母公司和其他子公司產(chǎn)生重大影響。此外，一些小公司往往希望成為大公司的子公司。因?yàn)槟腹就菍?shí)力強(qiáng)大的大公司，小公司一般無力與其抗衡、競(jìng)爭(zhēng)。如果能成為該公司的子公司，就能得到母公司在資本、技術(shù)、原料、市場(chǎng)等各方面的扶助和支持，同時(shí)也可以通過母公司與其他子公司建立密切的協(xié)作關(guān)系，從而有效地提高子公司的盈利水平。因此，一些小公司情愿攀附在大公司的勢(shì)力范圍之內(nèi)。 ⑷ 可持續(xù)發(fā)展。即兼顧效益最大化和長(zhǎng)遠(yuǎn)效益最大化，實(shí)現(xiàn)集團(tuán)可持續(xù)發(fā)展，獲取長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。 ⑸ 規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)。在集團(tuán)公司內(nèi)部形成合理 的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、業(yè)務(wù)、營(yíng)銷等方面的專業(yè)化分工，形成投資的集中化效應(yīng)、單體經(jīng)濟(jì)的規(guī)?；?yīng)和業(yè)務(wù)發(fā)展的協(xié)同效應(yīng)，從而降低生產(chǎn)成本、管理成本、內(nèi)部交易成本，提高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，創(chuàng)造更大的收益。 ⑹ 優(yōu)化資本配置結(jié)構(gòu)，獲得資源配置效益。通過調(diào)整資本存量結(jié)構(gòu)，加速資本資源向高效企業(yè)和項(xiàng)目流動(dòng)，提高資本的流動(dòng)性和增值性提高科技含量和工程創(chuàng)優(yōu)水平。依靠集團(tuán)規(guī)模和資金實(shí)力，增加科技投人并積聚科技資源和人才資源，提高企業(yè)經(jīng)營(yíng)的科技含量和附加值。 ⑺ 市場(chǎng)擴(kuò)張能力。集團(tuán)公司利用其資源優(yōu)勢(shì)（主要是人才和資金）、技術(shù)優(yōu)勢(shì)、品牌優(yōu)勢(shì)以及 市場(chǎng)營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)資源，將下屬各子公司的產(chǎn)品進(jìn)行集合營(yíng)銷， 從而降低市場(chǎng)開拓成本和市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)成本，提高市場(chǎng)的擴(kuò)張能力和盈利能力。 子公司依附母公司的 原因 子 公司 之所以依附母 公司 ，是為了由此帶來的經(jīng)濟(jì)利益，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面 ： ⑴ 享受 整體利益最大化。集團(tuán)公司資本控制，不能單純以母公司或子公司利益最大化為目標(biāo)，而要以母子公司整體利益最大化為最終目標(biāo)。 ⑵ 財(cái)務(wù)協(xié)同收益。通過規(guī)模的擴(kuò)大和組織結(jié)構(gòu)的改變，產(chǎn)生稅收、會(huì)計(jì)方面的收益，提高稅后合并效益。 ⑶ 占有市場(chǎng)，減少競(jìng)爭(zhēng)?？考瘓F(tuán)優(yōu)勢(shì)提高企業(yè)的市場(chǎng)占有率，從而增 強(qiáng)對(duì)市場(chǎng)的控制能力，獲得更多的市場(chǎng)份額。 ⑷ 組合效應(yīng)。在各公司之間實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)要素互補(bǔ)和專業(yè)化分工，從而強(qiáng)化整體功能。 ⑸ 規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。通過控股提高生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模，依靠規(guī)模擴(kuò)大和資本增加，降低經(jīng)營(yíng)成本，實(shí)現(xiàn)最佳效益。 ⑹ 品牌效應(yīng)。集團(tuán)公司的規(guī)?；?、經(jīng)濟(jì)實(shí)力、誠(chéng)信度、品牌認(rèn)知度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于單個(gè)成員公司，因而可通過整合集團(tuán)公司的品牌價(jià)值來提高各個(gè)子公司的市場(chǎng)影響能力和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。 ⑺ 技術(shù)創(chuàng)新能力。集團(tuán)公司通過在母公司設(shè)立孵化器，即在母公司成立集中的研發(fā)中心，加大資金和人力資本的投入，提高新技術(shù)、新產(chǎn)品的創(chuàng)新能力 和創(chuàng)新速度，將新產(chǎn)品轉(zhuǎn)移給各個(gè)子公司，從而提高集團(tuán)公司整體的產(chǎn)品技術(shù)含量和產(chǎn)品質(zhì)量。 對(duì)母子公司管控雙方 的要求 子公司既要充分行使法人財(cái)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，享有法律上與母公司相同的民事權(quán)利，又要承擔(dān)起集團(tuán)成員企業(yè)的義務(wù)，服從集團(tuán)的整體規(guī)劃發(fā)展戰(zhàn)略的要求，自覺接受母公司監(jiān)管，從而確保企業(yè)集團(tuán)整體發(fā)展目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。 母公司既要維護(hù)出資者參與管理、選擇經(jīng)營(yíng)者、資產(chǎn)收益等合法權(quán)益，對(duì)子公司行使股權(quán)性控制權(quán)和契約性支配權(quán)，從而實(shí)施有效的監(jiān)控，又要在發(fā)揮母公司主導(dǎo)作用的同時(shí)，調(diào)動(dòng)子公司的積極性和主動(dòng)性。 3 不同類型企業(yè)集團(tuán) 的 利益沖突來源分析 我們知道，在發(fā)展進(jìn)程中，要母子公司長(zhǎng)期處于 “一個(gè)愿打，一個(gè)愿挨”的和諧氛圍是不容易的，它們之間或多或少存在著摩擦。究其根源，它們?cè)诎l(fā)展 中容易產(chǎn)生利益沖突。當(dāng)沖突嚴(yán)重的時(shí)候，這種母子關(guān)系就會(huì)被打破。因此，我們有必要對(duì)不同類型企業(yè)集團(tuán)的利益沖突來源進(jìn)行分析。 根據(jù)集團(tuán)成員之間的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)可將企業(yè)集團(tuán) 分 為三類 :交叉持股型企業(yè)集團(tuán)、純粹控股型企業(yè)集團(tuán)和母子關(guān)系型企業(yè)集團(tuán)。 交叉持股型企業(yè)集團(tuán)主要是指集團(tuán)是由若干核心企業(yè)共同組成 ,它們之間一般是通過交叉持股來形成平等合作的關(guān)系 ,即 所謂的“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合型”。 純粹控股型企業(yè)集團(tuán)是指集團(tuán)中存在一個(gè)核心的母公司 ,它只是純粹的控股公司 ,自身不直接從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng) ,經(jīng)濟(jì)收入主要來源于其所持有的子公司股份的紅利和資本增值 ,其下屬各子公司所從事的產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度一般不大 ,從而形成了相對(duì)獨(dú)立的投資中心和利潤(rùn)中心。 母子關(guān)系型企業(yè)集團(tuán)是指集團(tuán)中存在一個(gè)具有核心地位的母公司 ,它屬于混合控股公司 ,不僅持有子公司的股份和控制子公司的活動(dòng) ,其自身也直接進(jìn)行實(shí)業(yè)經(jīng)營(yíng) ,其對(duì)子公司的參股、控股往往更多的是出于其自身經(jīng)營(yíng)活動(dòng)發(fā)展的需要。 企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部治理與其產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)有著緊密 的關(guān)系 ,不同的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)決定了集團(tuán)中各利益主體的目標(biāo)函數(shù)和行為方式有所不同 ,由此而導(dǎo)致的治理問題的具體表現(xiàn)和側(cè)重點(diǎn)也有所不同 ,以下就不同類型的企業(yè)集團(tuán)的治理問題分別予以闡述。 交叉持股型企業(yè)集團(tuán)的利益沖突分析 ⑴ 成員企業(yè)之間的沖突。交叉持股型企業(yè)集團(tuán)一般是由若干核心企業(yè)形成 ,因此成員企業(yè)之間的沖突主要表現(xiàn)為這些大企業(yè)之間的沖突。由于它們相互之間規(guī)模相當(dāng) ,在產(chǎn)業(yè)上呈互補(bǔ)關(guān)系 ,并保持長(zhǎng)期的系列交易 ,因此更多的是一種平等協(xié)作的關(guān)系 ,較少出現(xiàn)相互之間的控制權(quán)和利益分配不對(duì)稱的現(xiàn)象 ,并且這類集團(tuán)中往往有著某種 機(jī)制 (如總經(jīng)理會(huì)議 )來協(xié)調(diào)成員企業(yè)之間的關(guān)系 ,所以在該類集團(tuán)中成員企業(yè)之間的沖突問題不太嚴(yán)重。 ⑵ 股東之間的沖突。交叉持股型集團(tuán)中往往存在著幾個(gè)控股大股東 ,它們?cè)趲讉€(gè)核心企業(yè)中交叉持股 ,所以這方面的沖突主要表現(xiàn)為大股東之間的沖突。這種沖突既有可能發(fā)生在集團(tuán)整體的戰(zhàn)略經(jīng)營(yíng)上 ,也有可能發(fā)生在某個(gè)成員企業(yè)的具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中。大股東之間相互能夠進(jìn)行公平的抗衡和監(jiān)督 ,不太容易出現(xiàn)單邊侵害的現(xiàn)象。但這種沖突一旦發(fā)生對(duì)集團(tuán)的持續(xù)合作會(huì)產(chǎn)生重大影響 ,因此一般在此集團(tuán)內(nèi)有一個(gè)類似于“股東協(xié)調(diào)機(jī)制”的機(jī)構(gòu) ,通過定期會(huì)議來達(dá)到消 除矛盾、實(shí)現(xiàn)長(zhǎng)期合作的目的。 ⑶ 股東和經(jīng)理人之間的沖突。交叉持股型集團(tuán)中的總控制中心一般是“股東或總經(jīng)理的協(xié)調(diào)會(huì)” ,而且所做出的重大戰(zhàn)略決策都是各成員代表共同討論的結(jié)果 ,所以集團(tuán)總部經(jīng)理人的自主決策權(quán)較少 ,而且其行為易于為大股東所監(jiān)督 ,因此第一重代理問題不太嚴(yán)重。而在各成員企業(yè)中 ,一般都是由若干大股東集中持股 ,股權(quán)分散的情況比較少 ,所以成員企業(yè)經(jīng)理人的行為也容易被有效監(jiān)督 ,而且其所提出的具體要求也要通過協(xié)調(diào)會(huì)來決定是否予以實(shí)施 ,所以其到總部進(jìn)行尋租行為的動(dòng)機(jī)不強(qiáng) ,相對(duì)也就減少了第二重的代理問題?？偟膩碚f ,在交叉持股型企業(yè)集團(tuán)中 ,由經(jīng)理人所帶來的兩重代理問題都相對(duì)不太嚴(yán)重。 ⑷ 股東和債權(quán)人之間的沖突。在交叉持股型集團(tuán)中 ,有一類常見的結(jié)構(gòu)是財(cái)團(tuán)型企業(yè)集團(tuán) ,即組成企業(yè)集團(tuán)的核心大股東中往往有銀行等金融機(jī)構(gòu)。核心銀行持有集團(tuán)企業(yè)很大一部分股權(quán) ,它們除了以債權(quán)人的身份來進(jìn)行相機(jī)治理以外 ,還以股東的身份獲取信息和實(shí)行監(jiān)督 ,運(yùn)用投票權(quán)和向集團(tuán)母公司的監(jiān)事會(huì)派出代表來行使其控制權(quán) ,從而實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的有效監(jiān)督 ,所以股東和債權(quán)人之間的利益沖突程度并不太嚴(yán)重。這方面最為典型的是日本和德國(guó)企業(yè)集團(tuán)中的“主銀行制”。 純粹控 股型企業(yè)集團(tuán)的利益沖突分析 ⑴ 成員公司之間的沖突。在純粹控股型企業(yè)集團(tuán)中 ,控股公司一般不干涉成員企業(yè)的具體經(jīng)營(yíng) ,子公司之間往往產(chǎn)業(yè)不相關(guān) ,相互之間的關(guān)聯(lián)交易也比較少 ,所以此類集團(tuán)中控股公司侵害子公司利益的情況比較少。但是在此類集團(tuán)中 ,相對(duì)實(shí)行分權(quán)經(jīng)營(yíng) ,容易導(dǎo)致控股公司對(duì)子公司的監(jiān)管不力 ,子公司逃避控制和濫用控股公司的投資 ,所以應(yīng)加強(qiáng)對(duì)其投資項(xiàng)目的監(jiān)管。 ⑵ 股東之間的沖突。在純粹控股型企業(yè)集團(tuán)當(dāng)中 ,股東之間的沖突主要是控股大股東和子公司中小股東之間的沖突。但是大股東獲取收益的主要方式是對(duì)子公司所持股份的股 利和資本增值 ,所以它比較關(guān)心子公司的經(jīng)營(yíng)績(jī)效 ,這與子公司小股東的利益趨向一致 ,相應(yīng)減少了它們之間的沖突。另一方面由于它本身不經(jīng)營(yíng)實(shí)業(yè) ,在企圖謀取私利時(shí)也缺少類似關(guān)聯(lián)交易之類的實(shí)質(zhì)性手段 ,所以在這種集團(tuán)中大股東侵害子公司中小股東的情況會(huì)比較少。但是在國(guó)有資本作為控股方時(shí) ,由于其收益函數(shù)的多元性 ,可能會(huì)利用過度分紅、關(guān)系融資等方式從子公司中掠奪資源 ,侵害小股東的利益 ,這往往發(fā)生在子公司是上市公司的情況 ,需要加強(qiáng)對(duì)投資者的外部保護(hù)。 ⑶ 股東和經(jīng)理人之間的沖突。在純粹控股型企業(yè)集團(tuán)中 ,作為集團(tuán)總部的控 股公司往往股 權(quán)較為集中 ,能夠有效監(jiān)督總部經(jīng)理人的代理行為 ,而子公司中代理問題的程度主要取決于其股權(quán)集中程度以及控股股東的監(jiān)控力度。某些情況下該類集團(tuán)的代理問題也取決于其資產(chǎn)所有制 ,例如在國(guó)有資產(chǎn)控股情況下 ,雖然股權(quán)較為集中 ,但由于資產(chǎn)所有人的實(shí)際缺位 ,對(duì)各級(jí)經(jīng)理層的監(jiān)管不力 ,仍然會(huì)導(dǎo)致“內(nèi)部人”操縱集團(tuán)經(jīng)營(yíng)、侵害出資人利益的現(xiàn)象。 ⑷ 股東和債權(quán)人之間的沖突。在純粹控股型企業(yè)集團(tuán)中 ,作為投資中心的控股公司本身不經(jīng)營(yíng)實(shí)業(yè) ,負(fù)債經(jīng)營(yíng)的情況很少 ,所以可能與股東發(fā)生沖突的主要是子公司中的債權(quán)人。它們可能受到控股公司和子公司兩個(gè) 層次的侵害 ,因此既要防止控股公司在進(jìn)行項(xiàng)目審批和資本預(yù)算時(shí)對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目的過渡投資和對(duì)正現(xiàn)金流項(xiàng)目的投資不足 ,同時(shí)也要防止子公司在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中對(duì)債權(quán)人的利益侵害行為。 母子關(guān)系型企業(yè)集團(tuán)的利益沖突分析 ⑴ 成員公司之間的沖突。在母子型企業(yè)集團(tuán)中 ,母公司一般有自己的經(jīng)營(yíng)實(shí)體 ,對(duì)子公司除了戰(zhàn)略控制以外還要干預(yù)其具體的投資和經(jīng)營(yíng)行為 ,所以在這類集團(tuán)中成員企業(yè)之間的沖突主要來自母子公司之間集權(quán)和分權(quán)的沖突。母公司利用自己的控制權(quán) ,根據(jù)自己的偏好和利益導(dǎo)向 ,對(duì)子公司進(jìn)行過度控制和盤剝 ,使用關(guān)聯(lián)交易、關(guān)系融資等手段 從子公司中獲得資源或者在子公司之間調(diào)配投資資金、撮合貿(mào)易等 ,必然會(huì)侵害資源流出企業(yè)的利益 ,影響該公司的自有資源和后續(xù)發(fā)展等。這方面最典型的例子如 :在中國(guó)的改革初期 ,由政府“拉郎配”所形成的國(guó)有企業(yè)集團(tuán)中 ,將許多低效和經(jīng)營(yíng)差的企業(yè)捆綁給優(yōu)質(zhì)企業(yè) ,結(jié)果造成了內(nèi)耗的黑洞 ,不但沒有改善低效企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī) ,反而拖垮了原來的優(yōu)質(zhì)企業(yè)。 ⑵ 股東之間的沖突。在母子型企業(yè)集團(tuán)中 ,母公司往往由大股東獨(dú)資或絕對(duì)控股 ,而它又在附屬子公司中掌握著絕對(duì)的控制權(quán) ,所以在這類集團(tuán)中股東之間的沖突主要是控股大股東和子公司中小股東之間的利益 沖突。最典型的是金字塔型的企業(yè)集團(tuán) ,位于金字塔最頂端的控股大股東往往是通過層層控股、交叉持股和雙層股權(quán)制等方式 ,在子公司中以較少的現(xiàn)金流權(quán)卻獲得了較大的控制權(quán)。在這種情況下 ,當(dāng)大股東具有侵害動(dòng)機(jī)時(shí) ,很容易通過關(guān)聯(lián)交易等形式將子公司的資源轉(zhuǎn)出到對(duì)控股股東有利而對(duì)小股東不利的其他地方去 ,這就是所謂的“隧道效應(yīng)”?！八淼佬?yīng)”已經(jīng)被證實(shí)在東南亞等新興市場(chǎng)中廣泛存在。在這些市場(chǎng)中 ,企業(yè)集團(tuán)往往是一些由一個(gè)或幾個(gè)家族控股的金字塔結(jié)構(gòu) ,再加上對(duì)投資者保護(hù)不力的外部制度環(huán)境 ,造成了集團(tuán)內(nèi)部大股東對(duì)小股東利益的嚴(yán)重侵害。有 些學(xué) 者將此歸為該地區(qū)集團(tuán)企業(yè)績(jī)效低下和東南亞金融危機(jī)爆發(fā)的內(nèi)在根源 [4 ] 。這種現(xiàn)象在我國(guó)上市公司中也表現(xiàn)得很明顯 ,由于歷史的原因 ,我國(guó)上市公司大多脫胎于原有的大型國(guó)有企業(yè) ,股權(quán)結(jié)構(gòu)較為集中 ,控股大股東一般為原來的集團(tuán)母公司。它操縱著上市公司的經(jīng)營(yíng)管理 ,虛構(gòu)財(cái)務(wù)指標(biāo) ,通過種種關(guān)聯(lián)交易將資源從上市公司中輸出 ,嚴(yán)重侵害了廣大流通股股東的利益。 ⑶ 股東和經(jīng)理人之間的沖突。在母子型企業(yè)集團(tuán)中 ,一般來講母公司的股權(quán)較為集中 ,股東對(duì)經(jīng)理人的監(jiān)管意愿和監(jiān)管能力都較強(qiáng) ,相應(yīng)地由總部經(jīng)理人所帶來的代理問題也會(huì)比較少。而在 其子公司中 ,控股母公司一般擁有較大控制權(quán) ,股權(quán)較為集中 ,可實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)理人的有效監(jiān)督 ,所以子公司中的代理問題也會(huì)比較輕。但集團(tuán)的資本所有制仍然會(huì)對(duì)代理問題有所影響 ,如果出資人的實(shí)際不到位以及對(duì)各級(jí)經(jīng)理層疏于