項(xiàng)目經(jīng)理承包制風(fēng)險(xiǎn)-文庫(kù)吧
2025-09-03 11:29 本頁(yè)面
【正文】 公司承擔(dān)拖欠民工工資和材料款 、借款、擔(dān)保 的民事責(zé)任 。 【律師簡(jiǎn) 析】 建筑企業(yè)的行業(yè)特征是項(xiàng)目分散、難以集中統(tǒng)一管理，因此在項(xiàng)目經(jīng)理承包責(zé)任制下，建筑企業(yè)一般都會(huì)賦予項(xiàng)目經(jīng)理較大的權(quán)力，以滿足現(xiàn)場(chǎng)施工管理的需要。然而，需要提醒的是 —— 項(xiàng)目經(jīng)理職務(wù)行為的民事法律后果最終是要由公司承擔(dān)的。如果項(xiàng)目經(jīng)理惡意拖欠巨額材料款及工資、以工程需要為由而以公司名義借高利貸等，在這種情形之下，建筑企業(yè)很可能無(wú)法控制由此引起的風(fēng)險(xiǎn)。 本案中王某雖然是內(nèi)部承 包工程，但并沒(méi)有盡心盡力地去履行施工合同約定的義務(wù)，而 A 公司也沒(méi)有盡到管理責(zé)任，對(duì)王某的承包行為沒(méi)有任何的監(jiān)督機(jī)制，放縱并促成了王某揮霍工程款的行為。對(duì)外來(lái)講，與王某進(jìn)行交易方從公示牌、資料專用章這些表面證據(jù)上有理由相信王某就是 A 公司的代表，所以即使王某是內(nèi)部承包，但王某的行為仍然要由 A 公司對(duì)外承擔(dān)最終的民事責(zé)任。 【律師提示】 司法實(shí)踐中，法院認(rèn)定表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件往往過(guò)寬，經(jīng)常會(huì)以項(xiàng)目經(jīng)理買材料、打欠條等行為構(gòu)成表見(jiàn)代理為由，判決建筑公司承擔(dān)相應(yīng)法律后果。建筑公司不僅感到委屈，更多企業(yè)為此埋怨 法律對(duì)于建筑公司與項(xiàng)目經(jīng)理之間的權(quán)利義務(wù)分配不公、行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)重重、公司未來(lái)前途未卜！ 所幸，在當(dāng)前建筑行業(yè)因受全球性金融危機(jī)沖擊和國(guó)內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變化的影響顯著、出現(xiàn)大量項(xiàng)目經(jīng)理表見(jiàn)代理糾紛案件的情形下，最高人民法院于 2020年 7 月 7 日適時(shí)出臺(tái)了《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》（下稱《意見(jiàn)》），要求各級(jí)法院正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥并嚴(yán)格認(rèn) 4 定表見(jiàn)代理行為。 合同相對(duì)人（如：供貨人、借款人）主張構(gòu)成表見(jiàn)代理的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，不僅應(yīng)當(dāng)舉證證明代理行為存在諸如合同書(shū)、公章、印鑒等有 權(quán)代理的客觀表象形式要素，而且應(yīng)當(dāng)證明其善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人具有代理權(quán)。 并且，法院在判斷合同相對(duì)人主觀上是否屬于善意且無(wú)過(guò)失時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同締結(jié)與履行過(guò)程中的各種因素綜合判斷合同相對(duì)人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締結(jié)時(shí)間、以誰(shuí)的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)巍?biāo)的物的交付方式與地點(diǎn)、購(gòu)買的材料、租賃的器材、所借款項(xiàng)的用途、建筑單位是否知道項(xiàng)目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。 作為建筑企業(yè)必須對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理的人選嚴(yán)格把關(guān)，無(wú)論是什么人介紹，我們都要對(duì)其人品 、資產(chǎn)信用、法律意識(shí)和有無(wú)不良愛(ài)好等進(jìn)行考核，也可以在專業(yè)律師的協(xié)助下建立完善的考核機(jī)制，對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理的信用、資金狀況以及個(gè)人不良嗜好等情況進(jìn)行動(dòng)態(tài)跟蹤。與此同時(shí)，要加強(qiáng)公章的管理，尤其是項(xiàng)目部章及分公司章的使用應(yīng)制定嚴(yán)格的程序制度，只有這樣，才能盡可能預(yù)防和減少項(xiàng)目經(jīng)理承包經(jīng)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。 與工程款收取一樣，對(duì)于工程款的支出，建筑企業(yè)也必須牢牢掌握和實(shí)時(shí)監(jiān)控。工程款用在哪里，是否實(shí)際支付了材料款，民工工資是否確實(shí)發(fā)放到民工手中，這些都是建筑企業(yè)財(cái)務(wù)部門(mén)必須定期跟蹤和了解的，一旦發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，應(yīng)馬上采取相應(yīng)措施 ，以免產(chǎn)生損失。 二、 墊資 的法律風(fēng)險(xiǎn) 【術(shù)語(yǔ)解析】 “ 墊資施工 ” 是指投資者在不給付預(yù)付款的情況下，要求施工企業(yè)帶資施工到工程一定部位，或要求施工企業(yè)在工程開(kāi)工前預(yù)繳一定數(shù)額的工程抵押金（保證金）。墊資的方式包括：帶資施工、形象節(jié)點(diǎn)付款、低比例形象進(jìn)度付款和工程竣工后付款等。 在目前的建筑市場(chǎng)上，無(wú)論是政府投資的項(xiàng)目、房地產(chǎn)項(xiàng)目、民營(yíng)投資項(xiàng)目還是基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目幾乎都涉及這種法律、行政規(guī)定和市場(chǎng)交易習(xí)慣并不明確的行為。因此，施工企業(yè)承接這類工程要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是非常大的。對(duì)在目前市場(chǎng)條件下還不可能簡(jiǎn)單拒絕 “ 墊資 ” 的施工企業(yè)來(lái)說(shuō)，如何防治它的風(fēng)險(xiǎn)就顯得格外重要了。 【 典型案例 】 項(xiàng)目經(jīng)理與 發(fā)包人 簽訂全墊資施工 合同造成 承包人企業(yè) 巨額損失 王某與 某開(kāi)發(fā)商 簽訂一份《工程 補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》約定， 承包人 全過(guò) 程墊資施工。在施工過(guò)程中，王 某無(wú)法承受墊資的資金壓力，最終導(dǎo)致工程被迫停工， 開(kāi)發(fā)商因房屋預(yù)售非常不 理想，也無(wú)法按約支付工程款，甚至因資不抵債而申請(qǐng)破產(chǎn)。工程因沒(méi)有后續(xù)施工隊(duì)伍接手而成為爛尾樓。之后，材料商和民工要求 該承包人建筑公司 支付王 某欠付的款項(xiàng)，并引發(fā)了多達(dá)十幾起的訴訟，均被法院判決要求建筑公司支付相應(yīng)款項(xiàng)。為此， 建筑公司 共支付材料款及民工工資合計(jì) 700 余萬(wàn)元。 5 【 律師簡(jiǎn) 析】 法律將建設(shè)工程中的帶資、墊資已 確定為按有效處理，但是超過(guò)項(xiàng)目經(jīng)理資金承受能力的墊資施工對(duì)于建筑企業(yè)而言風(fēng)險(xiǎn)是非常巨大的。本案中，正是由于項(xiàng)目經(jīng)理簽訂全墊資施工合同的行為才造成了建筑企業(yè)的巨額損失。 某些項(xiàng)目經(jīng)理自身沒(méi)有足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，想 通過(guò)拖欠材料款和民工工資來(lái)達(dá)到資金周轉(zhuǎn)的目的，而一旦這些款項(xiàng)到期未付，且建設(shè)單位支付墊資工程款的付 款條件未到或無(wú)力支付工程款時(shí)，項(xiàng)目經(jīng)理將沒(méi)有能力繼續(xù)組織施工， 只能被迫停工，并最終導(dǎo)致其所在的建筑企業(yè)為其承擔(dān)巨額債務(wù)， 包括 業(yè)主已經(jīng)按約履行情況下，項(xiàng)目經(jīng)理因自身原因停工行為而 引發(fā) 的業(yè)主 巨額索賠。 項(xiàng)目經(jīng)理未提供擔(dān)保，建筑企業(yè)墊資難追回 王某與 A 公司簽訂內(nèi)部承包合同約定由王某組建項(xiàng)目部 ，獨(dú)立 核算、自負(fù)盈虧。但 A 公司 沒(méi)有要求王某提供任何擔(dān)保。 王某因自身管理不善及未合理控制成本導(dǎo)致其承包的 工程出現(xiàn)虧損，拖欠的材料款和民工工資累計(jì)竟達(dá) 120 萬(wàn)元。材料商及民工多次到 A 公司 圍堵企業(yè)負(fù)責(zé)人 、上訪、起訴，要求支付材料款和工資 。 A 公司出于自身商業(yè)信譽(yù)和企業(yè)責(zé)任感的考慮，為 王某墊付了上述 120 萬(wàn)元款項(xiàng)。但由于 王某在與 A 公司 簽訂 內(nèi)部承包合同時(shí) 未提供擔(dān)保， 其自身也沒(méi)有其他財(cái)產(chǎn)，因此， A 公司 難以追回其墊付的資金。 【律師簡(jiǎn) 析】 建筑企業(yè)在與項(xiàng)目經(jīng)理簽訂內(nèi)部承包合同時(shí)應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到項(xiàng) 目經(jīng)理承包經(jīng)營(yíng)可能會(huì)給企業(yè)帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自多方面，如項(xiàng)目經(jīng)理管理不善造成工程虧損、 項(xiàng)目經(jīng)理擅自將工程款挪作他用而無(wú)法 歸還、甚至 項(xiàng)目經(jīng)理 將工程款用于賭博等，這些風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，工程都將可能面臨虧損。 則建筑企業(yè)將 可能 為其墊付 拖欠的分包商工程款、材料款和民工工資等 款項(xiàng)。建筑企業(yè)墊付后雖然可以向項(xiàng)目經(jīng)理追索，但 如果項(xiàng)目經(jīng)理沒(méi)有經(jīng)濟(jì)實(shí)力，又未提供相應(yīng)的擔(dān)保，則建筑企業(yè)將面臨本案中的 不利局面。 【律師提示】 建筑企業(yè)要對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理的墊資條款進(jìn)行重點(diǎn)審查把關(guān)，委托專業(yè)律師事先對(duì)業(yè)主的資信狀況和項(xiàng)目經(jīng)理的經(jīng)濟(jì)實(shí)力進(jìn)行摸底調(diào)查，以最大限度地防范風(fēng)險(xiǎn)。包括開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的真實(shí)性和建設(shè)單位的注冊(cè)情況（注冊(cè)資金的額度是對(duì)外承擔(dān)責(zé)任能力的基礎(chǔ)）、項(xiàng)目資金的來(lái)源以及到位情況、既往經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、履
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