【正文】 勞動(dòng)合同。實(shí)踐中很多用人單位無視法律的規(guī)定，仍然不與勞動(dòng)者訂 立勞動(dòng)合同。對于這種情況本法第 81條第 2款規(guī)定： “ 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限 6 勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付二倍的月工資。 ” 2勞動(dòng)合同該由誰持有？《勞動(dòng)合同法》第 16條規(guī)定： “ 勞動(dòng)合同由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上簽字或者蓋章生效。勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。 ” 值得一提的是，在現(xiàn)實(shí)生活中，很多單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同后，將所簽署的兩份勞動(dòng)合同全部收回用人單位保存，甚至只簽訂一份勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》用法律的形式明確了勞動(dòng)合同文本應(yīng)由用人單位 和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。 2勞動(dòng)合同必須具備什么條款？根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第 17 條規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下基本條款： 用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； 勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼； 勞動(dòng)合同期限； 工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)； 工作時(shí)間和休息休假； 勞動(dòng)報(bào)酬； 社會(huì)保險(xiǎn)； 勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)； 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。 2與《勞動(dòng)法》相比，《勞動(dòng)合同法》規(guī) 定的勞動(dòng)合同必備條款增加了哪些內(nèi)容？ 《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款與《勞動(dòng)法》相比，增加了以下內(nèi)容： 增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人，勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼等條款。這些內(nèi)容是勞動(dòng)關(guān)系雙方主體的基本情況，應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)合同中明確。 增加了工作地點(diǎn)條款。原因是實(shí)踐中勞動(dòng)者的工作地點(diǎn)可能與用人單位住所地不一致，有必要在訂立勞動(dòng)合同時(shí)予以明確。 增加了工作時(shí)間和休息休假條款。原因是為了在法定標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上，進(jìn)一步明確該勞動(dòng)者具體的工作時(shí)間和休息休假安排。 增加了社會(huì)保險(xiǎn)條款。強(qiáng)化了用人單位和勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)意識。 增加了職業(yè)危害防護(hù)的條款?！堵殬I(yè)病防治法》規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護(hù)措施和待遇等如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者，并在勞動(dòng)合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。《勞動(dòng)合同法》增加職業(yè)危害防護(hù)的必備條款與《職業(yè)病防治法》以上規(guī)定有效銜接。 在現(xiàn)實(shí)生活中，勞動(dòng)者相比用人單位來說是弱勢，在簽訂合同時(shí)供勞動(dòng)者表達(dá)意見、進(jìn)行選擇的空間非常小。從這個(gè)角度來說，《勞動(dòng)合同法》增加必備條款的內(nèi)容 更有利于保護(hù)勞動(dòng)者的利益。 2除了《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款，雙方還可以在勞動(dòng)合同中約定哪些事項(xiàng)？ 在用人單位與勞動(dòng)者之間簽署的勞動(dòng)合同中，除了《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者還可以在雙方協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，在不違反法律規(guī)定的前提下，就試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等事項(xiàng)進(jìn)行自主約定。 2與《勞動(dòng)法》相比，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款刪除了哪些內(nèi)容？ 。原因是勞動(dòng)紀(jì)律屬于用人單位規(guī)章制度，《勞動(dòng)合同法》第 4條已經(jīng)對用人 單位制定、修改勞動(dòng)紀(jì)律等規(guī)章制度的程序作出了規(guī)定，沒有必要在勞動(dòng)合同中由用人 7 單位與勞動(dòng)者個(gè)別約定。 。原因是為了防止用人單位規(guī)避勞動(dòng)合同期限約束，隨意終止勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》取消了《勞動(dòng)法》中有關(guān)用人單位與勞動(dòng)者可以約定終止勞動(dòng)合同的規(guī)定，明確勞動(dòng)合同終止是法定行為，只有符合法定情形的，勞動(dòng)合同才能終止。 。原因是為了防止用人單位濫用違約責(zé)任條款，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定只有在依法約定的培訓(xùn)服務(wù)期以及競業(yè)限制條款中，用人單位才能與 勞動(dòng)者約定違約金。 2勞動(dòng)合同中對勞動(dòng)報(bào)酬約定不清怎么辦？ 《勞動(dòng)合同法》第 18條規(guī)定： “ 勞動(dòng)合同對勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動(dòng)者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)報(bào)酬的，實(shí)行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定。 ” 由此可以看出，如果因勞動(dòng)合同的關(guān)鍵條款約定不明引發(fā)了爭議，《勞動(dòng)合同法》還提出了指引性的解決辦法。這在一定程度上也減少勞動(dòng)爭議的仲裁、訴訟解決壓力，無論對 于勞動(dòng)者權(quán)益的保障，還是緩解司法部門因訟累造成的工作壓力方面，都是大有裨益的。 2單位只簽一年勞動(dòng)合同，試用期三個(gè)月可以嗎？ 解答：這是不對的，如果單位只簽一年勞動(dòng)合同，試用期不能超過二個(gè)月。 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第 19條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限不同，試用期的長短也不同：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。 《勞動(dòng)合同法》同時(shí)規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一 次試用期。而且在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同中或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。 2試用期是否包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)？ 解答：試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。 勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。 現(xiàn)實(shí)生活中，有些用人單位往往對于試用期內(nèi)的勞動(dòng)者不簽訂正式的勞動(dòng)合同，而經(jīng)常會(huì)等到勞動(dòng)者 “ 轉(zhuǎn)正 ” 以后，再簽訂勞動(dòng)合同。 首先，用人單位的這種做法是錯(cuò)誤的；其次，即使在試用期內(nèi)不簽訂勞動(dòng)合同，試用期的期限仍然是計(jì)入勞動(dòng)合同期限內(nèi)的。 2勞動(dòng)者試用期的工資有最低標(biāo)準(zhǔn) 嗎？ 解答：《勞動(dòng)合同法》首次對試用期的工資進(jìn)行了規(guī)范：勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的 80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 在試用期內(nèi)，用人單位能隨意解除勞動(dòng)合同嗎？ 解答：在試用期中，除非勞動(dòng)者發(fā)生以下情形之一，否則，用人單位不得解除勞動(dòng)合同： （ 1）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （ 2）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （ 3）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （ 4）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建 立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； 8 （ 5）因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的情形致使勞動(dòng)合同無效的； （ 6）被依法追究刑事責(zé)任的； （ 7）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （ 8）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。 此外，即使勞動(dòng)者符合上述情形之一，用人單位需要在試用期與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同 的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。 3試用期單位應(yīng)該給職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)嗎？ 單位應(yīng)當(dāng)為試用期內(nèi)的勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)。 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。既然試用期屬于勞動(dòng)合同期限的范圍，員工就有權(quán)享受各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，即養(yǎng)老保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)等等。 如果單位沒有在職工試用期期間繳納社會(huì)保險(xiǎn)，可以在正式簽訂勞動(dòng)合同之后為職工補(bǔ)繳。 3什么是勞動(dòng)者的服務(wù)期？ 用人單位出資培訓(xùn)勞動(dòng)者是現(xiàn)代企業(yè)的普遍做法。為了保障用人單位的合法權(quán)利，防止勞動(dòng)者通過專門培訓(xùn)獲得專業(yè)知識和技能后 “ 跳槽 ” 以獲 得更高的收入，《勞動(dòng)合同法》第 22 條規(guī)定：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 《勞動(dòng)法》沒有關(guān)于服務(wù)期的約定，《勞動(dòng)合同法》第一次規(guī)定了服務(wù)期。 服務(wù)期是指勞動(dòng)者因接受用人單位給予的特殊待遇而承諾必須為用人單位服務(wù)的最短期限。只要用人單位出資培訓(xùn)勞動(dòng)者，受訓(xùn)勞動(dòng)者就有義務(wù)為用人單位最少服務(wù)一定年限。所以，勞動(dòng)者接受用人單位付費(fèi)在職培訓(xùn)后，用人單位可以與勞動(dòng)者約定接受專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)以后的服務(wù)期。 3服務(wù)期的年限怎樣確定？ 關(guān)于接受培訓(xùn)的職工簽訂服務(wù) 期的年限，《勞動(dòng)合同法》沒有具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為服務(wù)期的長短可以由勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人協(xié)議確定。但是，用人單位在與勞動(dòng)者協(xié)議確定服務(wù)期年限時(shí)要遵守兩點(diǎn)：第一，要體現(xiàn)公平合理的原則，不得濫用權(quán)利；第二，需要注意的是，用人單位與勞動(dòng)者約定的服務(wù)期較長的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期間的勞動(dòng)報(bào)酬。 3單位提供什么樣的培訓(xùn)才能與職工簽訂服務(wù)期條款？ 可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期的培訓(xùn)是有嚴(yán)格的條件的。 1） 用人單位提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。這筆專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用的數(shù)額應(yīng)當(dāng)是比較大的，這個(gè)數(shù)額到底多 高，勞動(dòng)合同法沒有規(guī)定一個(gè)具體的數(shù)額，將來可由各地方予以細(xì)化。 2） 對勞動(dòng)者進(jìn)行的是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。包括專業(yè)知識和職業(yè)技能。比如從國外引進(jìn)一條生產(chǎn)線、一個(gè)項(xiàng)目，必須有能夠操作的人；把勞動(dòng)者送到國外去培訓(xùn)，回來以后干這個(gè)活，這個(gè)培訓(xùn)就是本條所指的培訓(xùn)。 3） 培訓(xùn)的形式可以是脫產(chǎn)的，半脫產(chǎn)的，也可以是不脫產(chǎn)的。不管是否脫產(chǎn)，只要用人單位在國家規(guī)定提取的職工培訓(xùn)費(fèi)用以外，專門花費(fèi)較高數(shù)額的錢送勞動(dòng)者去進(jìn)行定向?qū)I(yè)培訓(xùn)的，就可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 3單位對職工進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)可以約定服務(wù)期嗎？ 用人 單位對勞動(dòng)者進(jìn)行必要的職業(yè)培訓(xùn)不可以約定服務(wù)期，也就是說不包括職業(yè)培訓(xùn)?！秳趧?dòng)法》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)建立職業(yè)培訓(xùn)制度，按照國家規(guī)定提取和使用職業(yè)培訓(xùn)經(jīng)費(fèi)，根據(jù)本單位實(shí)際，有計(jì)劃地對勞動(dòng)者進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)。從事技術(shù)工種的勞動(dòng)者，上崗前必須經(jīng)過培訓(xùn)。勞動(dòng)者有接受職 9 業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利。 法律之所以規(guī)定服務(wù)期，是因?yàn)橛萌藛挝皇箘趧?dòng)者接受培訓(xùn)的目的，在于勞動(dòng)者回來后為單位提供勞動(dòng)，勞動(dòng)者服務(wù)期未滿離職，使用人單位期待落空。通過約定服務(wù)期，可以平衡雙方利益。 3勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定要支付違約金嗎？ 《勞動(dòng)合同法》第 22條 規(guī)定，勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 用人單位與勞動(dòng)者約定違約金主要包含兩層意思：第一，勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金，體現(xiàn)了合同中的權(quán)利義務(wù)對等原則。第二，用人單位與勞動(dòng)者約定違約金時(shí)不得違法，即約定違反服務(wù)期違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。勞動(dòng)者違約所支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用，這體現(xiàn)了該法對勞動(dòng)者的保 護(hù)。 3什么是商業(yè)秘密？ 用人單位可以與勞動(dòng)者簽訂 “ 保密協(xié)議 ” 嗎？ 根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定， “ 商業(yè)秘密 ” 是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 在我國，法律允許勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人之間通過合同約定有關(guān)保守商業(yè)秘密的權(quán)利和義務(wù)?！秳趧?dòng)合同法》第 23條第一款也規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。因此，勞動(dòng)者與用人單位之間的保密約定，既可以以保密條款的形式寫入勞動(dòng)合同，也可以單獨(dú)訂立一份保密協(xié) 議。兩種形式的效力是相同的。 3什么是 “ 競業(yè)限制 ” ？ 《勞動(dòng)合同法》第 23條第二款規(guī)定： “ 對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款。 ” 該條款將勞動(dòng)者的保密義務(wù)延續(xù)到了勞動(dòng)合同終結(jié)后。 所謂競業(yè)限制，亦稱 “ 競業(yè)禁止 ” 、 “ 競業(yè)避止 ” ，是指負(fù)有特定義務(wù)的員工在離開崗位后一定期間內(nèi)不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與其所任職的企業(yè)同類的經(jīng)營項(xiàng)目。這一制度的設(shè)置目的就是預(yù)防和解決存在競爭關(guān)系的同業(yè)互挖墻腳，高端人才帶走商業(yè)秘密所引發(fā)的糾紛。 3用人單位要求勞動(dòng)者簽訂 “ 競業(yè) 限制 ” 的相關(guān)協(xié)議，必須給予補(bǔ)償嗎？ 單位與勞動(dòng)者簽訂 “ 競業(yè)限制 ” 協(xié)議以后，賦予了勞動(dòng)者在 “ 競業(yè)限制 ” 方面的義務(wù)，因此，單位應(yīng)對簽訂了 “ 競業(yè)限制 ” 條款的勞動(dòng)者給予一定的補(bǔ)償。 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第 23條第二款規(guī)定：單位與勞動(dòng)者簽訂 “ 競業(yè)限制 ” 條款的同時(shí)，要約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 補(bǔ)償金的數(shù)額由雙方約定。用人單位未按照約定在勞動(dòng)合同解除后向勞動(dòng)者支付競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模倶I(yè)限制條款失效。 勞動(dòng)者違反 “ 競業(yè)限制 ” 約定要支付違約金嗎？ 勞動(dòng)者一旦違反 “ 競業(yè)限 制 ” 約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 《勞動(dòng)合同法》第 23條第二款規(guī)定，用人單位要與勞動(dòng)者約定，在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。同時(shí)，勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 4什么人可以簽訂 “ 競業(yè)限制 ” 協(xié)議？ 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，競業(yè)限制的義務(wù)主體只能是用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，用人單位不得與上述人員以外的其他勞動(dòng)者約定競業(yè)限制，否則該約定 10 就是無效的。 在 “ 競業(yè)限制 ” 協(xié)議中，競業(yè)限制的范圍、地域、 期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。