【正文】 合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗收合格后一次性付款。但一般設(shè)備或中小型的采購合同 ，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證 金，待保修期滿后支付。 分期付款：對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運行、初檢終檢等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護(hù)服務(wù)類或合作類的合同，由于 合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，常采用分期付款的方式。 6 （ 4）付款節(jié)點：①合同生效時間； ②合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時間（如有）； ③交付時間； ④驗收合格時間； ⑤質(zhì)量保證期屆滿時間。 （ 5） 注意：補(bǔ) 簽合同情況下，分期付款期限早已構(gòu)成遲延，應(yīng)根據(jù)實際情況調(diào)整付款條件和期限，以免因約定不當(dāng)導(dǎo)致遲延支付的違約風(fēng)險。 審查 違約責(zé)任 盡量窮盡各種可能 的違約假設(shè)并設(shè)立違約處理方式。 約定違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償（如對于可預(yù)期利益的范圍的界定）。 （ 1） 違約責(zé)任的承擔(dān)方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任。 （ 2） 如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，而存在對方單方違約解除合同的可能時，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外 ，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護(hù)守約方締約目的的實現(xiàn)。 （ 3）對違約責(zé)任約定要明確，避免出現(xiàn)如下情況： 如：①約定“按照《合同法》解決爭議”， ②約定“按照《合同法》有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”。 （ 4）最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計算方式，如以合同總金額的一定比例計算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標(biāo)準(zhǔn)能計算日違約金。如未實現(xiàn)約定具體計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補(bǔ)、糾紛的順利化解。 （ 5） 如何判斷違約金過高的問題。 《合同 法》第 114 條第 2 款規(guī)定了 “ 當(dāng)事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失的，經(jīng)當(dāng)事人請求，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少 ?！薄逗贤ń忉尪返?29 條第 2 款規(guī)定了“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”。 7 審查 管轄 約定 常見問題：對 管轄權(quán)的選擇 不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。 如：①不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄； ②知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定了沒有管轄權(quán)的基層人民法院管轄； ③約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱錯 誤； ④同時約定仲裁和法院管轄 ； ⑤同時約定了兩個以上仲裁機(jī)構(gòu) 。 審查合同條款是否明確具有 可操作性 常見問題： （ 1） 引用已失效的法律法規(guī)（如：“本合同依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》的有關(guān)規(guī)定簽訂”） （ 2）約定一方嚴(yán)重違約時對方可以解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴(yán)重違約。 （ 3）約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式。 （ 4）約定的檢驗、考核周期過短，實際不可能做到。 （ 5）標(biāo)的條款缺少名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。 （ 6）未對可能發(fā)生的情況進(jìn)行約定，造成權(quán)利義務(wù)不明確（如 ：廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責(zé)任等可能發(fā)生的問題明確約定）。 知識產(chǎn)權(quán) 條款 （ 1） 應(yīng)當(dāng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、技術(shù)類合同、委托設(shè)計制作類合同。 視具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：采購類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。 無須設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：租賃合同。 （ 2） 對于設(shè)計制作合同 ，委托方企業(yè)可能采取的條款模式： ①完全歸屬本公司，非經(jīng)事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露； 8 ②完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績需要可 以引用相關(guān)的內(nèi)容； ③歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意； ④歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權(quán)益。 不可抗力 條款 （ 1） 對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來具體分析。 如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：施工類合同中，公司主要義務(wù)為支付工程價款，而相對方的主要義務(wù)為工程施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則 ，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護(hù)。 但如公司需承擔(dān)具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細(xì)化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件 ，以便發(fā)生此類情況時，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險的發(fā)生。 (2)援引不可抗力條款的程序。 如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴(yán)格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當(dāng)?shù)卣蛘吖C機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序 上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。 （ 3） 另外， 建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權(quán)力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不可抗力。 第四節(jié) 建設(shè)工程施工合同審查 建設(shè)工程施工合同是公司日常合同管理工作中常見的合同類型，數(shù)量多、金 9 額巨大、涉及專業(yè)問題較多。 一、 合同 主體 的審查 需具備相應(yīng)的資質(zhì)。審核資質(zhì)時應(yīng)注意審核其資質(zhì)證書的資質(zhì)等級、有效期限等是否符合工程建設(shè)項目的要求，持證單位名稱是否與承包單位名稱一致等。 相關(guān)法條： 《建筑法》第 13 條“從 事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、涉及單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成 的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?！钡?26 條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或 者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí) 照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 二、 合同 效力 審查 2021 第 14 號《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》：將五種合同依法認(rèn)定為無效： 承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的； 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)或者中標(biāo)無效的； 承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的； 承包人違法分包建設(shè)工程的。 三、 施工合同 第一部分協(xié)議書 的內(nèi)容審查 施工合同第一部分為