【正文】 念。 民法強(qiáng)制性規(guī)范，包括效力性規(guī)范與管理性規(guī)范（又稱(chēng)取締性規(guī)范）。這是我們法官必須時(shí)刻銘記 ，并運(yùn)用于案件裁判的最重要分類(lèi)。管理性規(guī)范，是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類(lèi)規(guī)范將導(dǎo)致合同無(wú)效的規(guī)范。此類(lèi)規(guī)范旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并不否認(rèn)該行為在民商法上的效力。效力性規(guī)范，是指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類(lèi)規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效的規(guī)范，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導(dǎo)致合同無(wú)效，但若使合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的規(guī)范。此類(lèi)規(guī)范不僅旨在處罰違反之行為，而且意在否定其在民商法上的效力。簡(jiǎn)而言之，凡法律、法規(guī)明確規(guī)定，違反強(qiáng)制性規(guī)范將導(dǎo)致合同無(wú)效或者不成立的，該規(guī)范屬于效力性規(guī)范；反之，即 為管理性規(guī)范。兩者的根本區(qū)別在于對(duì)合同效力的影響。 人民法院應(yīng)當(dāng)綜合法律法規(guī)的意旨，權(quán)衡相互沖突的權(quán)益，諸如權(quán)益的種類(lèi)、交易安全以及其所規(guī)制的對(duì)象等，綜合認(rèn)定強(qiáng)制性規(guī)定的類(lèi)型。如果強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)制的是合同行為本身即只要該合同行為發(fā)生即絕對(duì)地?fù)p害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。如果強(qiáng)制性規(guī)定規(guī)制的是當(dāng)事人的 “市場(chǎng)準(zhǔn)入 ”資格而非某種類(lèi)型的合同行為，或者規(guī)制的是某種合同的履行行為而非某類(lèi)合同行為，人民法院對(duì)于此類(lèi)合同效力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)慎重把握，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)征求相關(guān)立法部門(mén)的意見(jiàn)或者請(qǐng)示上級(jí)人民法 院。 合同法解釋二第十五條規(guī)定 “一物數(shù)賣(mài) ”的合同效力和違約責(zé)任。這是在房地產(chǎn)審判中經(jīng)常遇到的情形，如一房數(shù)賣(mài)、一地?cái)?shù)賣(mài)等，在具體案件中適用法律時(shí)，首先應(yīng)考慮援用審理國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛司法解釋第十條、商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛司法解釋第八條等的相關(guān)規(guī)定。 在這談下多重買(mǎi)賣(mài)合同的救濟(jì)方式： 一是追究出賣(mài)人的違約責(zé)任，包括懲罰性違約損害賠償。如商品房買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第八條規(guī)定： 具有下列情形之一，導(dǎo)致商品房買(mǎi)賣(mài)合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，無(wú)法取得房屋的買(mǎi)受人可以請(qǐng)求解除合同、返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng) 求出賣(mài)人承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任： （一）商品房買(mǎi)賣(mài)合同訂立后，出賣(mài)人未告知買(mǎi)受人又將該房屋抵押給第； （二）商品房買(mǎi)賣(mài)合同訂立后，出賣(mài)人又將該房屋出賣(mài)給第三人。 二是主張撤銷(xiāo)合同或者請(qǐng)求合同無(wú)效。如出售人與第三人惡意串通簽訂合同，可逕主張合同無(wú)效。如商品房買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第九條規(guī)定：出賣(mài)人訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)、解除的，買(mǎi)受人可以請(qǐng)求返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣(mài)人承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任： （一）故意隱瞞沒(méi)有取得商品房預(yù) 售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明； （二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)； （三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣(mài)給第或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。 三是行使債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)，撤銷(xiāo)對(duì)方不正當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)行為，即與第三人締結(jié)的合同。 三、合同的履行（第 1621 條） （一）兩款訴訟程序的規(guī)定 第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。 第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告 提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。 【理解適用】 合同法解釋二第十六條是涉他合同第三人的訴訟地位，明確可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。所謂 “無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 ”、 “有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 ”僅是民事訴訟法理論上的概念，在現(xiàn)行《民事訴訟法》尚未作出規(guī)定，實(shí)踐中我們一般只說(shuō)追認(rèn)為第三人，也沒(méi)有明確其是有無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。合同法解釋將其明確為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，有些新意?！逗贤ā返诹臈l規(guī)定： “當(dāng)事人約定由債務(wù)人向 第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 ”第六十五條規(guī)定： “當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 ” 第十七條為境外當(dāng)事人為被告的代位權(quán)訴訟管轄權(quán)規(guī)定。這實(shí)際是消除合同法解釋一第十四條規(guī)定的不良影響而作的規(guī)定。因?yàn)楹贤ń忉屢坏谑臈l規(guī)定： “債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。 ”如是這樣，則中國(guó)法院對(duì)境外當(dāng)事人為被告的代位權(quán)訴訟案件喪失管轄權(quán)， 該規(guī)定一定為人們所批評(píng)。依照新規(guī)定則境界一新，根據(jù)民事訴訟法第二百四十一條規(guī)定確定管轄權(quán)，即合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地的法院均可作為管轄法院。 附合同法條文： 第六十四條 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 第六十五條 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)之?dāng)U張解釋 第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。 第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的 “明顯不合理的低價(jià) ”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三 十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷(xiāo)。 【理解適用】 合同法第七十四條規(guī)定： “因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。 ”根據(jù)該規(guī)定，債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)適用范圍僅限于三類(lèi)型：一是債務(wù)人放棄其到期債權(quán)；二是債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；三 是以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。 在此三種情形下，債權(quán)人自可以請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為，但是有很多與此三種情形類(lèi)似的行為同樣會(huì)導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少，損害債權(quán)人的利益，但該條該法條卻未予規(guī)定。如放棄未到期債權(quán)、以明顯不合理的高價(jià)購(gòu)買(mǎi)財(cái)產(chǎn)、以自己的財(cái)產(chǎn)為他人債務(wù)設(shè)定擔(dān)保等。立法法網(wǎng)過(guò)疏，存在許多法律漏洞。對(duì)這些行為，若債權(quán)人發(fā)現(xiàn)后請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)，如何處理？ 法律漏洞，由立法者的疏漏而導(dǎo)致的規(guī)則缺失，在設(shè)計(jì)一種規(guī)則的同時(shí)，遺漏了需要規(guī)定的相關(guān)聯(lián)的其他規(guī)則，這此種情形為法律漏洞的最常見(jiàn)情形。這種情形，需要運(yùn)用 目的性擴(kuò)張的漏洞填補(bǔ)方法，即根據(jù)已有的相關(guān)條款的立法目的，而推導(dǎo)出遺漏的規(guī)則的應(yīng)有內(nèi)涵，擴(kuò)大相關(guān)條款的適用范圍，進(jìn)而擴(kuò)大法律涵蓋社會(huì)生活的范圍，彌補(bǔ)制定法的局限性。 因此，盡管撤銷(xiāo)權(quán)的法律條文即《合同法》第 74 條對(duì)此未有規(guī)定，但應(yīng)擴(kuò)張?jiān)摋l該法條的適用范圍，考慮將這些此三種行為納入該條的適用范圍情形。 合同法解釋二第十八條、第十九條采取目的性擴(kuò)張解釋方法，規(guī)定了債權(quán)人可主張撤銷(xiāo)債務(wù)人的不正當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)行為，不再局限于合同法第七十四條規(guī)定內(nèi)容。特別是第十九條對(duì) “明顯不合理的低價(jià)、高價(jià) ”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)審判實(shí)際操 作大有幫助。 另外，相關(guān)立法也有所體現(xiàn)，如《企業(yè)破產(chǎn)法》第 31條、 32 條對(duì)此作為特別規(guī)定，形成破產(chǎn)管理人撤銷(xiāo)權(quán)。 （三）債務(wù)清償?shù)殖湟?guī)則 第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。 第二十一條 債務(wù)人 除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充： （一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用； （二）利息； （三）主債務(wù)。 【理解適用】 第二十條是關(guān)于債務(wù)清償?shù)殖湟?guī)則的規(guī)定。債務(wù)清償?shù)殖鋯?wèn)題，一直在民商事審判和執(zhí)行中存在很大困惑，很容易出現(xiàn)偏頗清償情形，未受償債權(quán)人很有意見(jiàn)。 本司法解釋確定了基本清償規(guī)則：一是當(dāng)事人有約定的從約定；二是沒(méi)有約定的先清償?shù)狡趥鶆?wù)，如均到期則優(yōu)先清償缺乏保障的債務(wù)；三是負(fù)擔(dān)相同、到期時(shí)間相同，則按比例清償?shù)殖洹? 另需要注意的是，合同法解釋二第二十一條規(guī)定行文采用的是 “主債務(wù) ”概念，實(shí)際是指?jìng)鶆?wù)的本金，并非我們通常所說(shuō)的主次債務(wù)的概念，文字表述不是很恰當(dāng)；同時(shí)該第第一項(xiàng) “實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用 ”應(yīng)當(dāng)為 “必要費(fèi)用 ”，表述亦不怎么嚴(yán)謹(jǐn)。 四、合同的權(quán)利義務(wù)終止（第 2226 條） （一）違反后合同義務(wù)的損害賠償責(zé)任 第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。 【理解適用】 合同法第九十二條規(guī)定： “合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事 人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 ”學(xué)者概括該規(guī)定為當(dāng)事人負(fù)有后合同義務(wù)。后合同義務(wù)，旨在維護(hù)給付效果或者妥善處理合同終止事項(xiàng)。因合同法立法未明確違反后合同義務(wù)的損害賠償責(zé)任，在法律適用缺乏依據(jù)，故本次司法解釋予以明確。 （二）債權(quán)債務(wù)抵銷(xiāo)、提存 第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷(xiāo)的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷(xiāo)的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。 第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提 出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。 第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款交付提存部門(mén)時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。 提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。 【理解適用】 合同法解釋二第二十三條規(guī)定，對(duì)于合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷(xiāo)的到期債權(quán)，如當(dāng)事人約定不得抵銷(xiāo)的，優(yōu)先適用。 第二十四條為了維持合同履行效 力和民商事交易流轉(zhuǎn)秩序，對(duì)合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)的異議期間及其法律效果作了規(guī)定，凡在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并起訴的；或者當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才起訴的，法院應(yīng)均不予支持。 第二十四條為提存成立及其法律效果的規(guī)定。從條文規(guī)定并沒(méi)有大的費(fèi)解，但結(jié)合廣東地區(qū)，在提存認(rèn)定則不好處理。主要問(wèn)題是目前作為提存部門(mén)的公證處，由于財(cái)經(jīng)上收支兩條線的存在，已幾乎停止辦理提存業(yè)務(wù)。 附合同法條文： 第九十六條 當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解 除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 第九十九條 當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。 當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限。 第一百條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以 抵銷(xiāo)。 第一百零一條 有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存： （一）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)； （二）債權(quán)人下落不明； （三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人； （四）法律規(guī)定的其他情形。 標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。 （二）情事變更的處理規(guī)則 第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方 當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。 【理解適用】 第二十六條情事變更條款，這是具有突破性規(guī)定，其意義重大，同時(shí)其法律適用問(wèn)題也很多。 關(guān)于第二十六條情事變更規(guī)定： “合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)