公司內(nèi)部治理之獨立董事制度(已改無錯字)
2023-03-04 23:25:07 本頁面
【正文】 般董事充裕?？梢姡瑢Κ毩⒍虑诿懔x務與責任的要求應當?shù)陀谝话愕亩隆Ｔ诰唧w責任形式上，如果獨立董事違反勤勉義務，其既可能承擔違約責任，也可能承擔侵權責任，原因在于：其一，獨立董事受雇于公司，違反了勤勉義務就是對委任合同的違反；其二，獨立董事對勤勉義務的違反又侵害了公司的物權等合法權利時，就構成侵權責任．由此，產(chǎn)生了侵權責任與違約責任的競合。 二、獨立董事的配套制度專業(yè)委員會及獨立性規(guī)制制度v 如何才能使獨立董事在董事會中真正的發(fā)揮作用，一項有關董事會結構改造的最普遍方案就是：在董事會內(nèi)部設立專門委員會來履行職責，專門委員會準許董事在一定的擅長領域內(nèi)發(fā)揮作用并讓他們在這些領域內(nèi)負有決策責任?？梢?，獨立董事獨立性監(jiān)督職能的行使與董事會內(nèi)部各專業(yè)委員會的設置是緊密相關的，董事會通過設立提名委員會、薪酬委員會、審計等專門委員會為獨立董事職能的細化和落實提供了契機。正是專門委員會的存在，才使得獨立董事能夠真正地 “ 獨立 ” ，才能使董事會本身客觀、中立地進行決策，董事會專業(yè)委員會的獨立性功能即指此意。 獨立董事信息保障制度 v 實踐中，獨立董事不可能依靠自身的力量獲取全面、完整、客觀和及時的信息，而且公司信息的掌握在獨立董事與執(zhí)行董事及管理層之間是不對稱的，為了協(xié)調(diào)這種內(nèi)在的對稱性，應當在獨立董事與公司管理層之間建立直接聯(lián)系，以此保障獨立董事能獲得的信息。v 由于管理階層的兩類行為會影響到獨立董事的判斷：一類行為可能是不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的誤導、歪曲、掩蓋和混淆等企圖；另一類行為可能是非欺騙性的信息誤導或信息提供的不完全性，這就使得獨立董事形成真正獨立的判斷面臨著歪曲真相的極大威脅。為此，應當建立有效的信息保障制度，例如建立多層次的宏觀立法體系保障機制、專業(yè)委員會內(nèi)獨立董事信息保障機制、通過權力義務責任體系的設計保障獨立董事獲取重組的信息、拓展信息獲取渠道、建立獨立董事的準入機制并提高獨立董事的綜合素質(zhì)、考慮獨立董事適當持有公司股票。獨立董事責任保險制度 v 獨立董事發(fā)揮著越來越大的作用。獨立董事雖然與其投入精力相比較享受著高額薪金，但他們同時也承擔著重大的責任和風險。如何鼓勵獨立董事的創(chuàng)新精神，分擔他們的職業(yè)風險，目前國外是通過確立責任保險等措施來對獨立董事進行保護。獨立董事責任保護就是以獨立董事對公司股東、債權人或其他第三人的經(jīng)濟賠償責任作為保險標的的一種風險。復習思考題v 。v 。v ？案例分析 鄭百文的前身是一個國有百貨文化用品批發(fā)站。 1996年 4月，經(jīng)中國證監(jiān)會批準，鄭百文成為鄭州市的第一家上市企業(yè)和河南省首家商業(yè)股票上市公司。鄭百文稱： 19861996年的 10年間，其銷售收入增長45倍，利潤增長 36倍； 1996年實現(xiàn)銷售收入 41億元，全員勞動生產(chǎn)率470萬元，這些數(shù)字當時均名列全國同行業(yè)前茅。按照鄭百文公布的數(shù)字， 1997年其主營規(guī)模和資產(chǎn)收益率等指標在深滬上市的所有商業(yè)公司中均排序第一，進入了國內(nèi)上市企業(yè) 100強。 然而，衰敗似乎就發(fā)生在一夜之間。在被推舉為改革典型的第二年，鄭百文即在中國股市創(chuàng)下每股凈虧 ，而上一年它還宣稱每股盈利 。 1999年，鄭百文一年虧掉 ，再創(chuàng)滬深股市虧損最。 鄭百文：獨立董事在做什么？ 鄭百文變虧為 “ 贏 ” 的常用招數(shù)是，讓廠家以欠商品返利的形式向鄭百文打欠條，然后以應收款的名目做成贏利入賬。為防止法律糾紛，外加一個補充說明 —— 所打欠條只供鄭百文做帳，不作還款依據(jù)。1998年，企業(yè)已舉步維艱。年終出財務報表時，公司領導聚首深圳商討對策，決策者的意見仍然是 “ 要贏利 ” 。但窟窿已經(jīng)包不住了，一番爭論之后，鄭百文首次公布了重大虧損的實情。 鄭百文利用上市后經(jīng)營自主權擴大帶來的方便，使其更多、更嚴重的違背經(jīng)濟規(guī)律甚至違法亂紀行為大行其道。據(jù)了解，鄭百文上市募集的資金數(shù)以億計地被公司領導以投資、合作為名拆借、挪用出去，總計 10多家公司拆借的近 2億元資金不僅至今有去無歸，還使鄭百文陷入了一樁又一樁追款討債的官司中。 由于鄭百文的賬目極為混亂，真實性和完整性不能保證， 1998和1999年度，鄭州華為會計師事務所和北京天健會計師事務所連續(xù)兩年拒絕為其年報出具審計意見。 導致鄭百文迅速膨脹的直接因素是鄭百文家電公司曾與四川長虹和原中國建設銀行鄭州分行之間建立的一種三角信用關系，即曾被各方廣為贊揚、被譽為 “ 鄭百文經(jīng)驗精華 ” 的 “ 工、貿(mào)、銀 ” 資金運營模式，其基本內(nèi)容是：鄭百文購進長虹產(chǎn)品，不須支付現(xiàn)金，而是由原建行鄭州分行對四川長虹開具 6個月的承兌匯票，將鄭百文所欠貨款直接付給長虹，鄭百文在售出長虹產(chǎn)品后再還款給建行。 在有關各方的一片喝彩聲中，這種模式 1996年起步后業(yè)務量一路攀升， 1997年，建行為鄭百文開具承兌總額突破 50億元，鄭百文一舉買斷長虹兩條生產(chǎn)線的經(jīng)營權。這種模式后被推廣到鄭百文與其他廠家的業(yè)務中。三角關系建立后，家電公司立即成為鄭百文下屬各專業(yè)分公司中的 “ 大哥大 ” 和業(yè)務量增長的主體。迄今為止，鄭百文拖欠銀行債務的 90%以上仍然在家電公司。 1998年下半年起，鄭百文設在全國各地的幾十家分公司在彈盡
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