公司內(nèi)部治理之獨(dú)立董事制度-wenkub.com
2025-02-11 23:25 本頁(yè)面
【正文】 作為上市公司董事，身在其位，勤勉盡責(zé)、忠實(shí)履行職務(wù)是履行其誠(chéng)信義務(wù)的最起碼要求，任何董事都不能例外；二是中國(guó)證監(jiān)會(huì)作為證券監(jiān)管部門(mén)，其依法作出的行政法律文書(shū)是嚴(yán)肅的，在送達(dá)過(guò)程中，被送達(dá)人理應(yīng)嚴(yán)肅對(duì)待，如不能，將可能導(dǎo)致超過(guò)訴訟有效期限，被送達(dá)人喪失訴權(quán)的嚴(yán)重后果。 獨(dú)立董事的悲哀還來(lái)源于制度和法規(guī)的滯后。北京市高院于 10月 23日對(duì)此案進(jìn)行了公開(kāi)審理， 11月 15日作出終審裁定，認(rèn)為陸家豪于 3月 18日已收到復(fù)議決定，直至 4月 22日才提起的行政訴訟，超過(guò)了行政訴訟法規(guī)定的起訴期限。雖然他又將簽收日期劃去且沒(méi)有拿走復(fù)議決定書(shū)，但不影響法院對(duì)陸家豪當(dāng)日收到復(fù)議決定書(shū)這一事實(shí)的認(rèn)定。陸家豪對(duì)此不服，曾提出行政復(fù)議，2023年 3月 4日證監(jiān)會(huì)作出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定。北京市高院終審裁定：駁回陸家豪的上訴，一審法院裁定駁回陸家豪的起訴符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。 無(wú)奈，陸家豪只好把中國(guó)證監(jiān)會(huì)推向法庭。這與現(xiàn)在的條例和法規(guī)對(duì)獨(dú)立董事的界定是完全不同的。他與原鄭百文董事長(zhǎng)李福乾相識(shí)于 1994年。任職幾年，鄭百文某分公司的一名經(jīng)理便擁有了價(jià)值上百萬(wàn)元的寶馬轎車(chē)和北京羅馬花園 300多萬(wàn)元的豪宅。迄今為止，鄭百文拖欠銀行債務(wù)的 90%以上仍然在家電公司。 導(dǎo)致鄭百文迅速膨脹的直接因素是鄭百文家電公司曾與四川長(zhǎng)虹和原中國(guó)建設(shè)銀行鄭州分行之間建立的一種三角信用關(guān)系，即曾被各方廣為贊揚(yáng)、被譽(yù)為 “ 鄭百文經(jīng)驗(yàn)精華 ” 的 “ 工、貿(mào)、銀 ” 資金運(yùn)營(yíng)模式，其基本內(nèi)容是：鄭百文購(gòu)進(jìn)長(zhǎng)虹產(chǎn)品，不須支付現(xiàn)金，而是由原建行鄭州分行對(duì)四川長(zhǎng)虹開(kāi)具 6個(gè)月的承兌匯票，將鄭百文所欠貨款直接付給長(zhǎng)虹，鄭百文在售出長(zhǎng)虹產(chǎn)品后再還款給建行。但窟窿已經(jīng)包不住了，一番爭(zhēng)論之后，鄭百文首次公布了重大虧損的實(shí)情。 鄭百文：獨(dú)立董事在做什么？ 鄭百文變虧為 “ 贏 ” 的常用招數(shù)是，讓廠家以欠商品返利的形式向鄭百文打欠條，然后以應(yīng)收款的名目做成贏利入賬。按照鄭百文公布的數(shù)字， 1997年其主營(yíng)規(guī)模和資產(chǎn)收益率等指標(biāo)在深滬上市的所有商業(yè)公司中均排序第一，進(jìn)入了國(guó)內(nèi)上市企業(yè) 100強(qiáng)。v 。獨(dú)立董事雖然與其投入精力相比較享受著高額薪金，但他們同時(shí)也承擔(dān)著重大的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。 獨(dú)立董事信息保障制度 v 實(shí)踐中，獨(dú)立董事不可能依靠自身的力量獲取全面、完整、客觀和及時(shí)的信息，而且公司信息的掌握在獨(dú)立董事與執(zhí)行董事及管理層之間是不對(duì)稱的，為了協(xié)調(diào)這種內(nèi)在的對(duì)稱性，應(yīng)當(dāng)在獨(dú)立董事與公司管理層之間建立直接聯(lián)系，以此保障獨(dú)立董事能獲得的信息。在具體責(zé)任形式上，如果獨(dú)立董事違反勤勉義務(wù)，其既可能承擔(dān)違約責(zé)任，也可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，原因在于：其一，獨(dú)立董事受雇于公司，違反了勤勉義務(wù)就是對(duì)委任合同的違反；其二，獨(dú)立董事對(duì)勤勉義務(wù)的違反又侵害了公司的物權(quán)等合法權(quán)利時(shí)，就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任．由此，產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競(jìng)合。從責(zé)任的承擔(dān)上看，勤勉義務(wù)雖然是所有董事履行的義務(wù)，但是在責(zé)任承擔(dān)上，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)特有的責(zé)任，換言之，獨(dú)立董事的勤勉義務(wù)與責(zé)任與一般董事既有同性也有個(gè)性。從具體的責(zé)任承擔(dān)形式上看，當(dāng)獨(dú)立董事違反誠(chéng)信義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)民法中的代理制度可知，獨(dú)立董事與股東或公司之間同樣適用違約責(zé)任制度。（ 1）獨(dú)立董事的誠(chéng)信義務(wù)與責(zé)任 v 誠(chéng)實(shí)信用原則原本是民事實(shí)體法中的 “ 帝王條款 ” ，是指以誠(chéng)實(shí)不欺、信守諾言的道德準(zhǔn)則平衡當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益。制定獨(dú)立董事薪酬的原則v 獨(dú)立董事的薪酬必須反映他們投入到公司的時(shí)間和精力；v 獨(dú)立董事薪酬的數(shù)額和支付方式不能使其產(chǎn)生對(duì)公司尤其是經(jīng)理層的過(guò)度依賴；v 公司給獨(dú)立董事的薪酬必須使公司在獨(dú)立董事人才市場(chǎng)上能夠吸引到高素質(zhì)的獨(dú)立董事加盟；v 聘請(qǐng)獨(dú)立董事強(qiáng)化公司治理取得的收益必須大于公司未聘請(qǐng)獨(dú)立董事因代理問(wèn)題產(chǎn)生的交易成本；v 獨(dú)立董事薪酬結(jié)果哦和支付方式要能激勵(lì)其任期內(nèi)的持久工作熱情。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)來(lái)自于三個(gè)方面：一是榮譽(yù)激勵(lì)；二是物質(zhì)激勵(lì)；三是人才市場(chǎng)的激勵(lì)。（ 2）獨(dú)立董事的解任v 董事任期屆滿前，股東大會(huì)經(jīng)過(guò)法定程序可以依法罷免其選任的董事，此即股東大會(huì)享有的董事罷免權(quán)。其中，獨(dú)立董事資格制度保證的是擔(dān)任獨(dú)立董事的基本能力與道德，是擔(dān)任獨(dú)立董事的最低要求，但能否擔(dān)任獨(dú)立董事則由獨(dú)立董事的任免制度來(lái)解決。為此，許多國(guó)家除要求獨(dú)立董事具備董事所應(yīng)具備的條件外，還要求其在財(cái)務(wù)、經(jīng)濟(jì)、法律等知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)方面達(dá)到一定的要求。 第二類是獨(dú)立董事內(nèi)在關(guān)系協(xié)調(diào)制度和輔助性制度，前者包括獨(dú)立董事與董事會(huì)的關(guān)系、獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的關(guān)系，后者包括董事會(huì)專業(yè)委員會(huì)及其獨(dú)立性的規(guī)制制度、獨(dú)立董事的信息保障制度、獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度等。v 獨(dú)立董事對(duì)保護(hù)股東權(quán)益的作用 。三、獨(dú)立董事制度的作用對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的監(jiān)督作用對(duì)提高公司績(jī)效的作用對(duì)保護(hù)股東權(quán)益的作用獨(dú)立董事制度的作用v 獨(dú)立董事對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的監(jiān)督作用 。公正性v 公正性是指由于獨(dú)立董事與公司之間沒(méi)有密切的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，因此獨(dú)立董事字啊履行職務(wù)過(guò)程中能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經(jīng)理人的 “ 權(quán) ” 、 “ 益 ” 干擾，真正從維護(hù)公司的利益出發(fā)，公正履行其擔(dān)負(fù)的董事職責(zé)。獨(dú)立董事是由股東大
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