【正文】 公公 司司 內(nèi)內(nèi) 部部 治治 理理第四講 獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事制度的內(nèi)容 獨(dú)立董事的含義、特征及作用獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生學(xué)習(xí)目的v 了解獨(dú)立董事制度的發(fā)展歷程v 掌握獨(dú)立董事的本質(zhì)v 掌握獨(dú)立董事制度的內(nèi)容 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生v 獨(dú)立董事最早起源于美國(guó)。美國(guó)證券教育委員會(huì)在成立之初就開(kāi)始關(guān)注內(nèi)部交易問(wèn)題，并開(kāi)始關(guān)注獨(dú)立董事的界定和作用。在 19世紀(jì) 30年代，美國(guó)證券交易委員會(huì)就開(kāi)始建議公眾公司設(shè)立 “ 非雇員董事 ” 。到了 1940年，在美國(guó)頒布的 《 投資公司法 》 中，就有 “ 至少需要 40%的董事由獨(dú)立認(rèn)識(shí)擔(dān)任 ” 的規(guī)定。同年，美國(guó)證券交易委員會(huì)就開(kāi)始鼓勵(lì)使用由獨(dú)立董事組成上市公司的審計(jì)委員會(huì)。 1956年，紐約證券交易所規(guī)定公開(kāi)上市公司至少必須選任兩位外部董事； 1977年，紐約證券交易所再次要求美國(guó)的每家上市公司 “ 在不遲于 1978年 6月 30日以前設(shè)立并維持一個(gè)全部由獨(dú)立董事組成審計(jì)委員會(huì)；這些獨(dú)立董事不得與管理層有任何會(huì)影響他們作為委員會(huì)成員粗略判斷的關(guān)系。其后美國(guó)股票交易所亦做了類(lèi)似的決定。至此，獨(dú)立董事作為美國(guó)上市公司董事會(huì)的重要組成部分，便成為一種正式制度被確定下來(lái)。一、獨(dú)立董事制度的起源v 真正促使證券交易委員會(huì)將獨(dú)立董事制度化的是美國(guó)企業(yè)董事聯(lián)合會(huì)， 20世紀(jì) 90年代初，該聯(lián)合會(huì)成立了一個(gè) “ 藍(lán)帶委員會(huì)” ，對(duì)美國(guó)董事會(huì)狀況進(jìn)行了廣泛調(diào)查，公布了一份關(guān)于董事專(zhuān)業(yè)行為的報(bào)告，強(qiáng)調(diào)了外部董事的作用。由于美國(guó)證券交易委員會(huì)主席亞瑟 利維特表示強(qiáng)烈關(guān)注獨(dú)立董事對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)告的監(jiān)督作用， 1998年紐約股票交易所和全國(guó)證券經(jīng)紀(jì)人協(xié)會(huì)成立了一個(gè)藍(lán)帶委員會(huì)，對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行調(diào)查，并在給證券交易委員會(huì)的報(bào)告中指出： “ 常識(shí)指出，如果一個(gè)董事與管理層沒(méi)有任何經(jīng)濟(jì)上的、家庭上的，或其他重要人際關(guān)系，他就更有可能客觀地評(píng)價(jià)管理會(huì)計(jì)的適用性，內(nèi)部控制以及報(bào)告實(shí)行。 ” 1999年 9月美國(guó)證券交易所提出獨(dú)立董事的新標(biāo)準(zhǔn)， 12月紐約股票交易所和全國(guó)證券經(jīng)紀(jì)人協(xié)會(huì)也分別提出新標(biāo)準(zhǔn)。1999年 12月 22日證券交易委員會(huì)發(fā)布 “ 關(guān)于審計(jì)委員會(huì)的說(shuō)明” 的公告，對(duì)這些新標(biāo)準(zhǔn)給予批準(zhǔn)?？梢哉f(shuō)，經(jīng)過(guò)了長(zhǎng)達(dá) 60年的觀察和探索，到 1999年年底，美國(guó)獨(dú)立董事制度才基本成型。二、獨(dú)立董事產(chǎn)生的背景v 企業(yè)的社會(huì)性 是獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)。隨著現(xiàn)代社會(huì)的進(jìn)步，社會(huì)分工不斷細(xì)化，企業(yè)的私人色彩日益減淡，特別是股份公司的出現(xiàn)使企業(yè)的社會(huì)性得到很大的發(fā)展，即使是一個(gè)小企業(yè)也關(guān)系到公眾和社會(huì)的利益。美國(guó)學(xué)者謝爾頓就曾于 1924年首先提出了 “ 公司社會(huì)責(zé)任 ” 的概念，要求公司不能僅以最大限度地為股東營(yíng)利作為唯一的存在目的，而應(yīng)當(dāng)同時(shí)增進(jìn)公司自身利益之外的其他所有社會(huì)利益。 20世紀(jì)中葉，隨著英美等西方國(guó)家資本市場(chǎng)的日益發(fā)達(dá)，上市公司數(shù)量增多，企業(yè)的社會(huì)性得到了廣泛重視。 獨(dú)立董事產(chǎn)生的原因政治方面經(jīng)濟(jì)方面公司法律經(jīng)濟(jì)方面v 股東股票所有權(quán)和控制權(quán)發(fā)生了離。經(jīng)營(yíng)層卻通過(guò)投票權(quán)代理操縱董事會(huì)人選，從而形成眾所周知的經(jīng)營(yíng)層控制。董事會(huì)的監(jiān)控功能名存實(shí)亡，經(jīng)營(yíng)層則可能為了追求自身利益而濫用職權(quán)或怠于履行職責(zé)，這都會(huì)損害公司及股東的利益。再加上自 20世紀(jì) 50年代以來(lái)，美英國(guó)家的人們普遍對(duì)與日俱增的執(zhí)行董事與高級(jí)經(jīng)理人員的報(bào)酬感到不滿(mǎn)。據(jù)統(tǒng)計(jì)， 1957年美國(guó)只有 13個(gè)公司的CEO年薪達(dá)到 40萬(wàn)美元；到 1998年美國(guó)最大的 300家公司的 CEO平均年薪是 ，克萊斯勒公司總裁艾柯卡的年薪達(dá)到創(chuàng)紀(jì)錄的 1200萬(wàn)美元。若再加上股票期權(quán)收入，執(zhí)行董事及高級(jí)經(jīng)理人員的收入高得驚人。引入獨(dú)立董事的目的之一也就是由獨(dú)立董事組成一個(gè)動(dòng)力的薪酬委員會(huì)，來(lái)確定執(zhí)行董事和高級(jí)經(jīng)理人員的報(bào)酬事宜，以對(duì)以前那種有欠公正的報(bào)酬體制有所改正。 政治方面v 越南戰(zhàn)爭(zhēng)、水門(mén)事件和初現(xiàn)端倪的滯脹現(xiàn)象使公眾對(duì)大公司的發(fā)展逐漸喪失了信心。董事會(huì)大權(quán)在握與監(jiān)督乏力，造成經(jīng)理階層 “ 用公司下注” ，冒險(xiǎn)進(jìn)行決策，或用公司財(cái)產(chǎn)非法向外交官員行賄、支付傭金的現(xiàn)象在 20世紀(jì) 70年代日益泛濫。由于洛克希德等幾家公司丑聞的暴露，使得公眾對(duì)公司卷入的行賄丑聞及一些性質(zhì)惡劣的不當(dāng)行為感到難以容忍。在這種情況下，由美國(guó)證監(jiān)會(huì)重新提起拉爾夫 納德等積極分子推動(dòng)的公司管治的爭(zhēng)論直接指向阻止大公司濫用權(quán)力，其他人則關(guān)注美國(guó)公司競(jìng)爭(zhēng)力的喪失。為了改進(jìn)經(jīng)營(yíng)管理，不管是為了社會(huì)利益還是為了更大利潤(rùn)，有人建議董事會(huì)放棄經(jīng)營(yíng)管理的職能，專(zhuān)門(mén)進(jìn)行監(jiān)控。根據(jù)定義，這就需要有一個(gè) “ 外部 ” 董事會(huì)。 1977年，經(jīng)美國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，紐約證券交易所引入一個(gè)新條例，要求每家上市的本國(guó)公司 “ 在不遲于1978年 6月 30日以前設(shè)立并維持一個(gè)專(zhuān)門(mén)由獨(dú)立董事組成審計(jì)委員會(huì)，這些獨(dú)立于管理層的董事不得有任何會(huì)影響他們作為委員會(huì)成員獨(dú)立判斷的關(guān)系 ” 。公司法律v 20世紀(jì) 70年代到 80年代，以美國(guó)為代表的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家出現(xiàn)了很多對(duì)公司董事會(huì)或管理層不信任的訴訟案件。如何防止內(nèi)部人控制，完善董事會(huì)的職能結(jié)構(gòu)，從而重樹(shù)投資者的信心，成為公司法所關(guān)注的問(wèn)題。公司法學(xué)界 “ 重塑法人治理結(jié)構(gòu) ” 的呼聲日漸高漲。 獨(dú)立董事的含義、特征及作用