論不正當競爭的界定(已改無錯字)
2022-07-26 21:07:27 本頁面
【正文】 、消費者及消費者協(xié)會都可以受到反不正當競爭的救濟。 字 ?。?）不正當競爭的主體沒有限定，任何人都可能是不正當競爭的主體，例如：：禁止在未經合法持有人許可的情況下泄露、獲得或使用秘密信息的規(guī)定適用于所有人。，除自然人和法人以外，消費者協(xié)會或傳播媒介，如果他們對某企業(yè)的產品、服務或商業(yè)活動提出虛假或不當的說法，即構成不正當競爭，可以對其提起訴訟。 ?。?）不要求不正當競爭的主觀要件有過錯，而是按客觀標準確定不正當競爭行為。，該規(guī)定第2至6條對不正當競爭行為的個體界定，無須提供證據證明其違反誠實慣例，只要存在列舉的不正當競爭行為，該行為即被視為不正當競爭。，故意混淆與確定某行為是否構成不正當競爭無關。：誤導行為并非必須系惡意所為才被視為不正當競爭的行為，因為為了消費者和競爭者的利益，工商業(yè)活動中無意的欺騙亦必須禁止。[12] 字串2 三、對我國不正當競爭界定的立法建議 關于不正當競爭的界定，國內外專家紛紛提出自己的觀念，例如，法國著名反不正當競爭法專家塞特一戈爾給不正當競爭所下的定義是：“凡利用欺詐的手段出售其產品，目的在于從他人所取得的現狀獲得利益，或使他人的商品或企業(yè)解體，其中包括尚不足以使其商業(yè)市場之全部或一部分受到打擊的行為，均應視為實現經濟競爭中的不正當競爭?！?[13]國內的學者多以我國反不正當競爭法第2條第2款：“本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規(guī)定，損害其他經營者合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為”的規(guī)定，界定不正當競爭行為的概念，并在此基礎上論證不正當競爭行為的特點和構成的要件。除此之外，還有一些不同的界定，例如，有人認為：“不正當競爭，主要是指經營者采用的欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠實信用和公平競爭商業(yè)慣例的手段從事市場交易；”有人認為：“不正當競爭是指在市場競爭活動中，采用虛假、欺騙、損人利己等不正當競爭手段牟取利益，損害國家、其他競爭者和消費者利益，擾亂正常市場經濟秩序的行為?！?[14]等等。 上述觀點要么將不正當競爭界定得過于狹窄，要么又界定得過于寬泛，其表述也不夠科學、合理。綜合分析國內外的立法規(guī)定及學術觀點，筆者認為，不正當競爭的定義應為：“行為人在市場經濟活動中，以競爭為目的，違反公平與誠實信用等公認的商業(yè)道德，損害或足以損害他人合法權益，擾亂社會競爭秩序的行為和做法?！备鶕鲜龆x，構成不正當競爭行為的要件為： ?。?）、主體要件是參與或影響市場競爭的任何組織和個人（統(tǒng)稱為行為人）。按照我國反不正當競爭法的規(guī)定，將主體限定為經營者的說法，將無法概括許多并非經營者的主體的不正當競爭行為。例如雇員違約泄露雇主商業(yè)秘密給雇主競爭對手的行為，由雇員并非“經營者”，按我國反不正當競爭的規(guī)定，無法規(guī)制雇員的不正當競爭行為。從國外的立法例看，巴黎公約和世界知識產權組織國際局編撰的《關于反不正當競爭保護的示范規(guī)定》、德國等國家制定的反不正當競爭法都未對不正當競爭的主體進行限定。因此，應當對我國反不正當競爭法進行修改，適當擴大不正當競爭行為主體的范圍，當然，未對其主體進行明確限定，并不意味著任何行為主體都是不正當競爭的主體，實際上，只有參與或影響市場競爭的主體才可能是不正當競爭的行為主體，另外，該主體要件還要受構成不正當競爭其他要件限制度。 ?。?）、在客觀要件方面，應當以是否實施了違反以公平和誠實信用原則為核心的公認商業(yè)道德的行為，判斷不正當競爭的成立于否。不正當競爭行為隨著市場的復雜多變而千變萬化，其行為的多樣性，使法律不可能加以非常周祥的規(guī)定，為違法者留下法律的空白區(qū)間，因此，在對不正當競爭行為進行規(guī)范時，以“違反公認的商業(yè)道德”來概括不正當競爭行為更為貼切和全面。商業(yè)道德是人們在長期的商品交換過程中逐漸形成的符合交易方利益的商業(yè)行為規(guī)范，其特征應包括國際性、公認性和通用性，其表現形式多以商業(yè)慣例的形式表現出來，其核心原則也是市場經濟最為基本的準則即公平與誠實信用原則，因此，公認的商業(yè)道德是反不正當競爭法強調并予以保護的法律精神，公認的商業(yè)道德成為判斷競爭行為是否正當的標準。將公認的商業(yè)道德法律化，將其作為一般性條款來涵蓋現實的和潛在的不正當競爭行為，就能有效地對其進行規(guī)制。另外，對于我國反不正當競爭法第2條第2款規(guī)定的“違反本法規(guī)定”，筆者認為，不應是指只違反該法第二章規(guī)定的11種具體的不正當競爭行為。應當對此作廣義解釋，即只要違反該法第2條第1款原則性規(guī)定和第2款定義性規(guī)定的行為，無論這種行為是否違反第2章的具體規(guī)定，都屬不正當競爭行為。因此，應當修改此項規(guī)定，克服該項規(guī)定的局限性，擴大執(zhí)法機關認定不正當競爭的范圍。[15] ?。?）、不正當競爭行為的范圍是在市場經濟活動中以競爭為目的的行為和做法。這一要件包括三個含義： ①、“在市場經濟活動中”，是對世界知識產權組織《關于反不正當競爭保護的示范規(guī)定》關于不正當競爭定義中“工商業(yè)活動”的廣義表述，任何一項以任何方式促進任何一種商業(yè)目的（其“商業(yè)”的含義應作廣義理解）的活動，都發(fā)生在市場經濟活動中。這種商業(yè)的目的，既可以是行為人自己的商業(yè)目的也可以是行為人以外的其他人的商業(yè)目的。從最廣義上理解，不僅包括一般市場營業(yè)活動，而且包括律師、醫(yī)生等自由職業(yè)者所從事的活動。它的根本功能，在于同純粹私人性質的行為以及國家行使公僅的行為相區(qū)分，進而限定反不正當競爭法的適用范圍。因此，一些具有公益目的的事業(yè)單位從事的市場營業(yè)活動，也會構成不正當競爭。 ?、?、“以
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