【正文】 和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。法人的民事行為能力在性質(zhì)上與自然人的民事行為能力也是一樣的，是法人通過自己的行為參與民事活動(dòng)、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人能夠以自己的意思進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。法人的民事權(quán)利能力與行為能力，取決于有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定以及有關(guān)部門對(duì)法人設(shè)立等的審查批準(zhǔn)，不同法人的權(quán)利能力、行為能力的范圍是不同的。法人的權(quán)利能力與行為能力在范圍上是一致的。自然人的民事權(quán)利能力是普遍、一致和平等的，自然人的權(quán)利能力通常沒有多大差別，基本上是相同的，而法人的民事權(quán)利能力的大小、范圍，取決于成立的宗旨和任務(wù)，差別可能是很大的。四、關(guān)于代理自然人、法人進(jìn)行民事活動(dòng)，一是親自實(shí)施某種民事法律行為，二是通過代理人實(shí)施某種民事法律行為。民法通則規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。這一規(guī)定表明了代理的幾個(gè)特點(diǎn)：一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)。三、代理人的代理活動(dòng)是實(shí)施某種民事法律行為。按照民法通則的規(guī)定，代理分為三種形式：（一）法定代理。民法通則規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人是其監(jiān)護(hù)人。無民事行為能力人的精神病人、限制民事行為能力人的精神病人，由配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。依照法律規(guī)定因人民法院或者其他部門的指定而產(chǎn)生的代理為指定代理。民法通則規(guī)定，對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。指定監(jiān)護(hù)人，也就是指定法定代理人。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。委托代理是按照委托人的委托而產(chǎn)生的代理。因此，本條第二款規(guī)定，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。授權(quán)委托書屬單方法律行為，一經(jīng)被代理人簽發(fā)，立即生效。在民事活動(dòng)中，如果第三人要求證明委托代理的資格，委托代理人應(yīng)當(dāng)出示授權(quán)委托書。按照民法通則的規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。第十條當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。民法通則第五十六條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式?！泵穹ㄍ▌t的這一規(guī)定并沒有提出嚴(yán)格的書面形式要求，應(yīng)當(dāng)說對(duì)于合同形式采取的是不要式原則，一般地不作特殊要求，法律規(guī)定用特定形式的屬例外情形。如經(jīng)濟(jì)合同法第三條中規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同，除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！奔夹g(shù)合同法第九條規(guī)定：“技術(shù)合同的訂立、變更和解除采用書面形式。其他法律對(duì)具體合同要求采用書面形式的規(guī)定還有：勞動(dòng)法第十九條、商業(yè)銀行法第三十七條、合伙企業(yè)法第三條以及擔(dān)保法第十三條等等。在司法實(shí)踐中，對(duì)于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同，往往認(rèn)定其為無效。由于我國(guó)法律在對(duì)合同要求法定形式的規(guī)定中除了規(guī)定這些合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式以外，沒有對(duì)未采用書面形式的法律后果作出明確的規(guī)定。在制定合同法的過程中，對(duì)于合同的形式有不少意見，歸納起來有兩種。另一種意見認(rèn)為，合同可以書面、口頭或者其他形式訂立，凡是不違反法律，民事主體雙方自愿訂立的合同就是有效的，合同法不應(yīng)對(duì)合同再規(guī)定限制條件?？紤]到既要適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，又要提倡當(dāng)事人盡量采取書面形式訂立合同，避免口說無憑，使訂立的合同規(guī)范化、法制化，本條對(duì)合同形式的規(guī)定為，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。這種形式明確肯定，有據(jù)可查，對(duì)于防止?fàn)幾h和解決糾紛，有積極意義。口頭形式是指當(dāng)事人面對(duì)面地談話或者以通訊設(shè)備如電話交談達(dá)成協(xié)議。如在自由市場(chǎng)買菜、在商店買衣服等?？陬^形式當(dāng)然也可以適用于企業(yè)之間，但口頭形式?jīng)]有憑證，發(fā)生爭(zhēng)議后，難以取證，不易分清責(zé)任。我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立，或者也可以稱之為默示合同。根據(jù)雙方當(dāng)事人的行為，我們可以推定租賃合同繼續(xù)有效。第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。一、合同書、信件、電報(bào)、電傳和傳真合同的書面形式有多種，最通常的是當(dāng)事人雙方對(duì)合同有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商訂立的并由雙方簽字（或者同時(shí)蓋章）的合同文本，也稱作合同書或者書面合同。因此，發(fā)生爭(zhēng)議可以按照合同的規(guī)定進(jìn)行處理，比較容易解決糾紛，擺脫了“口說無憑”的狀況。合同書有多種多樣，有行業(yè)協(xié)會(huì)等制定的示范性合同文本，國(guó)際上也有通行的某種行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)文本，也有營(yíng)業(yè)者提供的由營(yíng)業(yè)者制訂的格式合同文本，大量的還有雙方當(dāng)事人自己簽訂的合同文本。2．必須有雙方當(dāng)事人（或者代理人）的簽字（或者同時(shí)蓋章）。合同也可以信件訂立，也就是平時(shí)我們所說的書信。電報(bào)、電傳、傳真也屬于書面形式，大量的合同通過這三種形式訂立。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立合同，主要形式有電子數(shù)據(jù)交換（英文為Electronic Data Inter－change，簡(jiǎn)稱EDI）和電子郵件（英文簡(jiǎn)稱為e－mail）。所不同的是，電子郵件的傳遞是通過電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)來完成的。電子信箱系統(tǒng)中傳遞的信件與傳統(tǒng)的信件不同，它是電子信件，其內(nèi)容可以是文本文件，數(shù)據(jù)文件以及傳真、語音和圖像文件等。電子數(shù)據(jù)交換（EDI），又稱“電子資料通聯(lián)”，是一種在公司、企業(yè)間傳輸訂單、發(fā)票等商業(yè)文件進(jìn)行貿(mào)易的電子化手段。電子數(shù)據(jù)交換60年代始于歐洲與美國(guó)。80年代EDI標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際化以使其應(yīng)用進(jìn)入一個(gè)新的發(fā)展階段。國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)化組織將其描述為：“將貿(mào)易或者行政事務(wù)按照一個(gè)共認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式，從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳輸。而EDI的處理過程是：企業(yè)收到EDI訂單，EDI系統(tǒng)就會(huì)自動(dòng)處理該訂單，檢查訂單是否符合要求；通知安排生產(chǎn)；向供應(yīng)商訂購(gòu)零配件；向運(yùn)輸部門預(yù)訂集裝箱；向海關(guān)、商檢等部門申請(qǐng)?jiān)S可證；通知銀行并給訂貨方開出EDI發(fā)票；向保險(xiǎn)公司申請(qǐng)保險(xiǎn)單等，使整個(gè)交易過程在最短時(shí)間內(nèi)準(zhǔn)確完成。原來搞EDI，后來認(rèn)為僅搞EDI太狹窄，因通過計(jì)算機(jī)或其他類似方式簽訂合同還有電子郵件和計(jì)算機(jī)傳真等多種形式。示范法將以電子方式進(jìn)行的貿(mào)易稱作“電子商業(yè)”，將各種通過電子方式傳達(dá)信息的手段稱作“數(shù)據(jù)電文”，指“經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。第5條“數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)”規(guī)定，不得以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定合同的有效性或可執(zhí)行性。1．法律對(duì)“書面”的要求問題。2．法律要求“簽字”的問題：第7條規(guī)定，如果采用可靠的方法鑒定了某人的身份并表明該人認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息，即滿足了法律對(duì)“簽字”的要求。第8條規(guī)定，如果可靠地保證信息自首次以最終形式生成并保持了完整性，同時(shí)可以將信息展示，即滿足了法律對(duì)“原件”的要求。第9條規(guī)定，在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面不得以它僅是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或者并不是原樣為由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性。在評(píng)估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時(shí)，應(yīng)考慮到生成、儲(chǔ)存或者傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)件人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素。如英國(guó)1968年的《民事訴訟證據(jù)法》規(guī)定，民訴中第一手傳聞可以采證，據(jù)此，計(jì)算機(jī)輸出資料也可采納作為證據(jù)。美國(guó)判例法承認(rèn)商務(wù)記錄作為傳聞證據(jù)的例外，只要是在進(jìn)行正常的業(yè)務(wù)中作成并于業(yè)務(wù)完成的同時(shí)或稍后輸入的，此做法已為《統(tǒng)一證據(jù)法規(guī)則》所采納。英美的判例法也都允許當(dāng)事人在證明無從取得正本時(shí)可以使用抄本以證明正本的內(nèi)容。1998年3月，澳大利亞電子商務(wù)專家組給司法部長(zhǎng)提交了“建立電子商務(wù)法律框架”的報(bào)告。2．訂立合同的技術(shù)手段的差異不影響合同的效力。3．電子商務(wù)合同主要適用于商事行為，但不宜適用于支票、匯票、提單及遺囑等。5．當(dāng)事人可以選擇是否適用有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。7．可以參照“聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法草案”制定澳大利亞的法律。但不宜將示范法第13條關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定；第15條關(guān)于確認(rèn)何時(shí)收到信息的規(guī)定納入澳大利亞有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。還有的專家提出，在電子商務(wù)合同立法中還應(yīng)當(dāng)解決在訂立電子商務(wù)合同過程中消費(fèi)者的知情權(quán)問題以及電子商務(wù)合同付款的安全、保密等問題。該條例從總體上解決了電子文件作為合法的書面文件、電子簽名的合法性和計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)力等幾個(gè)問題，條例對(duì)EDI應(yīng)用過程中當(dāng)事人各方的責(zé)任作出限定，并明確規(guī)定了法律責(zé)任。我國(guó)政府對(duì)這一領(lǐng)域的工作十分重視，多次派代表出席國(guó)際會(huì)議，參加聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的會(huì)議，并對(duì)電子商業(yè)示范法的制定發(fā)表意見。各試點(diǎn)海關(guān)還具體訂立了EDI通關(guān)暫行管理辦法，并通過海關(guān)與用戶的協(xié)議，具體規(guī)定了參加EDI通關(guān)的審批辦法、雙方的權(quán)利與義務(wù)、發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的裁定方法等。該規(guī)定共24條，對(duì)電子報(bào)文作為合法的書面形式、電子簽名的合法性以及有關(guān)問題作了規(guī)定。第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書面形式，而電子報(bào)文的內(nèi)容可以隨時(shí)查閱的，則此電子報(bào)文同合法的書面文件。統(tǒng)一合同立法，電子商務(wù)合同是個(gè)不可回避的問題。因此，合同法借鑒了聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定的電子商務(wù)示范法的有關(guān)規(guī)定，針對(duì)我國(guó)實(shí)踐中需要解決而又較有把握的問題作出規(guī)定。三、關(guān)于“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”合同書、信件和數(shù)據(jù)電文是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，但也不限于明確規(guī)定的這幾類。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的電子商業(yè)示范法對(duì)數(shù)據(jù)電文的規(guī)定就是“包括但不限于”電報(bào)、電傳、傳真、EDI和電子郵件。本條亦不排斥其他形式的數(shù)據(jù)電文。第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法?！踞屃x】本條是對(duì)合同主要條款和示范文本的規(guī)定。合同的條款就是合同的內(nèi)容。合同的條款是否齊備、準(zhǔn)確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的。但是，并不是說當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項(xiàng)就會(huì)導(dǎo)致合同的不成立或者無效。合同的主要條款或者合同的內(nèi)容要由當(dāng)事人約定，一般包括這些條款，但不限于這些條款。比如，買賣合同中有價(jià)格條款，而在無償合同如贈(zèng)與合同中就沒有此項(xiàng)。如果當(dāng)事人各方在訂立合同時(shí)，有意將一項(xiàng)合同的內(nèi)容留待進(jìn)一步商定，則盡管這一項(xiàng)條款沒有確定，也不妨礙合同的成立。這是每一個(gè)合同必須具備的條款，當(dāng)事人是合同的主體。合同中不僅要把應(yīng)當(dāng)規(guī)定的當(dāng)事人都規(guī)定到合同中去，而且要把各方當(dāng)事人名稱或者姓名和住所都規(guī)定準(zhǔn)確、清楚。標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。沒有標(biāo)的，合同不能成立，合同關(guān)系無法建立。有形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物。2．無形財(cái)產(chǎn)。如商標(biāo)、專利、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。勞務(wù)指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)。4．工作成果。如承攬合同中由承攬方完成的工作成果，建設(shè)工程合同中承包人完成的建設(shè)項(xiàng)目，技術(shù)開發(fā)合同中的委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人完成的研究開發(fā)工作等。特別是對(duì)于不易確定的無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。（三）數(shù)量。許多合同，只要有了標(biāo)的和數(shù)量，即使對(duì)其他內(nèi)容沒有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)，數(shù)量是對(duì)單位個(gè)數(shù)、體積、面積、長(zhǎng)度、容積、重量等的計(jì)量；對(duì)于無形財(cái)產(chǎn)，數(shù)量是個(gè)數(shù)、件數(shù)、字?jǐn)?shù)以及使用范圍等多種量度方法；對(duì)于勞務(wù)。一般而言，合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，選擇使用共同接受的計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具。（四）質(zhì)量。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問題。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件、對(duì)質(zhì)量提出異議的條件與期限等。價(jià)款或者報(bào)酬，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價(jià)的貨幣支付。報(bào)酬一般是指對(duì)提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)費(fèi)、保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管費(fèi)以及建設(shè)工程合同中的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和工程款等。價(jià)格應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計(jì)算價(jià)款或者報(bào)酬的方法。（六）履行期限。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時(shí)履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。不同的合同，對(duì)履行期限的要求是不同的，期限可以以小時(shí)計(jì)，可以以天計(jì)，可以以月計(jì)，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計(jì)，也可以以年計(jì)。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計(jì)算期限的方法。履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對(duì)方當(dāng)事人接受履行的地點(diǎn)。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。運(yùn)輸合同中，從起運(yùn)地運(yùn)輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c(diǎn)。履行地點(diǎn)也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。買賣合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。運(yùn)輸合同按照運(yùn)輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑⑶以诤贤袘?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對(duì)于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時(shí)地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等。解決爭(zhēng)議的方法指合同爭(zhēng)議的解決途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。當(dāng)事人可以約定解決爭(zhēng)議的方法，如果意圖通過訴訟解決爭(zhēng)議是不用進(jìn)行約定的，通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。但是，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請(qǐng)法院撤銷仲裁裁決或者申請(qǐng)法院不予執(zhí)行。涉外合同的當(dāng)事人約定采用仲裁方式解決爭(zhēng)議的，可以選擇中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，也可以選擇在外國(guó)進(jìn)行仲裁。但法律對(duì)有些涉外合同法律的適用有限制性規(guī)定的，依照