【正文】 三〕數(shù)量； 五〕價款或者報酬； 七〕違約責(zé)任； 合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事利義務(wù)的詳細條文。合同的權(quán)利義務(wù)除法律規(guī)定的以外主要由合同的條款確定。合同的條款是非常重要的所以在此條規(guī)定了合同的主要條款。主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性。不同的合同由其類型與性質(zhì)其主要條款或者必備條款可能是不同的。 一〕當(dāng)事人的名稱或者和住所。合同中假設(shè)不寫明當(dāng)事人誰與誰做交易都搞不清楚就無法確定權(quán)利的享受和義務(wù)的承擔(dān)發(fā)生糾紛也難以解決特別是在合同涉及多方當(dāng)事人的時候更是如此。 標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對象。沒有標(biāo)的合同不能成立合同關(guān)系無法建立。 合同的種類很多合同的標(biāo)的也多種多樣： 有形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。 無形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。 勞務(wù)指不以有形財產(chǎn)表達其成果的勞動與效勞。 工作成果指在合同履行過程中產(chǎn)生的、表達履約行為的有形物或者無形物。 特別是對于不易確定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描繪準(zhǔn)確、明白。 在大多數(shù)的合同中數(shù)量是必備條款沒有數(shù)量合同是不能成立的。因此數(shù)量是合同的重要條款。數(shù)量為勞動量；對于工作成果數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。根據(jù)不同情況要求不同的準(zhǔn)確度允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。 四〕質(zhì)量。對于有形財產(chǎn)而言質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問題。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的許許多多的合同糾紛由此引起。有強迫性規(guī)定的必須按照規(guī)定的執(zhí)行。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗的、質(zhì)量責(zé)任的限和條件、對質(zhì)量提出異議的條件與限等。 五〕價款或者報酬。價款一般指對提供財產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣如在買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。假設(shè)有定價和指導(dǎo)價的要按照規(guī)定執(zhí)行。有些合同比較復(fù)雜貨款、運費、費、保費、裝卸費、報關(guān)費以及一切其他可能支出的費用由誰支付都要規(guī)定清楚。 六〕履行限。履行限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間涉及當(dāng)事人的限利益也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀根據(jù)。不同的合同對履行限的要求是不同的限可以以小時計可以以天計可以以月計可以以消費周、季節(jié)計也可以以年計。不同的合同其履行限的詳細含義是不同的。正因如此限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、詳細或者明確規(guī)定計算限的。 七〕履行地點和方式。不同的合同履行地點有不同的特點。在工程建立合同中在建立工程所在地履行。履行地點有時是確定運費由誰負擔(dān)、風(fēng)險由誰承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的根據(jù)。因此履行地點在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、詳細。 履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的詳細做法。買賣合同是交付標(biāo)的物而承攬合同是交付工作成果。運輸合同按照運輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。履行方式與當(dāng)事人的利益親相關(guān)應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞讲⑶以诤贤袘?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。 八〕違約責(zé)任。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)使對方免受或少受損失的法律措施也是保證合同履行的主要條款。但法律的規(guī)定是原那么的即使細致也不可能面面俱到照顧到各種合同的特殊情況。 解決爭議的指合同爭議的解決途徑對合同條款發(fā)生爭議時的解釋以及法律適用等。當(dāng)事人可以約定解決爭議的假設(shè)意圖通過訴訟解決爭議是不用進展約定的通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。但是假設(shè)仲裁裁決有問題可以依法申請撤銷仲裁裁決或者申請不予執(zhí)行。 涉外合同的當(dāng)事人還可以選擇解決他們的爭議所適用的法律當(dāng)事人可以選擇選用中國的法律、港澳地區(qū)的法律或者外國的法律。 但要選擇解決爭議的比方選擇仲裁是選擇哪一個仲裁機構(gòu)要規(guī)定得詳細、清楚不能籠統(tǒng)規(guī)定“采用仲裁解決〞。 在制訂合同法的過程中有的和部門認為由于經(jīng)濟貿(mào)易活動的多樣性假設(shè)當(dāng)事人缺乏經(jīng)歷所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。因此本條第二款規(guī)定訂立合同可以參照各類合同的示范文本其目的與第一款一樣就是為了使當(dāng)事人訂立合同更加認真、更加盡量減少合同規(guī)定缺款少項、容易引起糾紛的情況。 第十三條 合同本質(zhì)上是一種合意。當(dāng)事人合議的過程對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程就是經(jīng)過要約、承諾完成的。一般而言一方發(fā)出要約另一方作出承諾合同就成立了。許多合同是經(jīng)過了一次又一次的討價還價、反復(fù)協(xié)商才得以達成。 在統(tǒng)一的合同法制訂以前我國的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)都沒有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。在合同法中規(guī)定要約與承諾制度就可以使合同的成立有一個較為詳細的就會使在經(jīng)濟交往和社會生活中需要簽訂合同的當(dāng)事人有所遵循也使有所遵循。 要約是希望和別人訂立合同的意思表示該意思表示應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定： 二〕說明經(jīng)受要約人承諾要約人即受該意思表示約束。 釋義】本條是對要約的定義及其構(gòu)成要件的規(guī)定。 一、要約的定義 〞大陸法系的民法理認為要約僅僅是一個希望訂立合同的意思表示還不能算是法律行為。也有的學(xué)者認為要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。假設(shè)對方承諾那么協(xié)議達成就必須按照達成的協(xié)議履行違犯協(xié)議就要承擔(dān)違約責(zé)任。 在英美法系合同那么被定義為“許諾〞或者一系列的“許諾〞要約也被視為或者被定義為當(dāng)事人所作的一種許諾。以“許諾〞為要約下定義是不奇怪的“許諾〞或“諾言〞Promise〕是英美合同法理的一個非常重要的概念根本上是合同的同義語如“合同是由法律強迫履行的一個或一系列的諾言〞。英美法合同理上還有一個重要的概念：“對價〞Consideration〕要約是否有效以及合同是否有效取決于有無對價。 ?合同法重述?第24條規(guī)定：“要約是對即時進展交易的愿望的表達。世界學(xué)生版教科書?合同法?G．H．Treitel著Sweet＆Maxwell1995年版〕也采納了這樣的定義：“要約是要約人希望就特定事項簽訂合同、并且一經(jīng)受要約人承諾即受拘束的意思表示〞。盡存在不同的理和不同的定義方式我們可以知道兩大法系對要約含義的認識根本是一致的。本條采取的是最通常和最簡單的定義方式：要約是希望和別人訂立合同的意思表示。 二、要約的構(gòu)成要件 如不具備這些條件作為要約在法律上就不能成立。 一〕要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。因此發(fā)出要約的人必須可以確定必須可以特定化。不是自然人或者是法人只要是具有相應(yīng)民事權(quán)利才能與民事行為才能的人都可以作為要約人。作為要約人只要可以特定即可并不一定需要說明要約人的詳細情況也不一定需要知道他終究是誰。如自動售貨機消費者不需要理解終究是哪家安置誰是真正的要約人。 合同因相對人對于要約的承諾而成立所以要約不能對希望與其訂立合同的相對人以外的第三人發(fā)出。一種觀點認為要約必須是向特定人發(fā)出向不特定人發(fā)出的訂約建議是要約邀請。另一種觀點認為要約可以向不特定的人發(fā)出。如自動售貨機的設(shè)置電車、渡船、公共汽車的行駛戲院、電影院的開設(shè)。 因為相對人的特定化意味著要約人對誰有資格作為承諾人作為合同相對方作出了選擇這樣對方一承諾一個合同就成立了。假設(shè)是這種情況把一項訂約的建議作為一個要約就是不適宜的只能作為一個要約邀請。假設(shè)要把向不特定人發(fā)出的訂約建議作為要約必須限定條件來到達這一目的：在一物數(shù)賣的情況下凡作出承諾的合同均成立但要約人要對作出承諾而得不到履行的受要約人承擔(dān)違約責(zé)任。自動售貨機、公共運輸事業(yè)在大陸法一般認為是要約方但這種看法并非沒有異議。一般情況下懸賞廣告所要求的事項是特定的完成所要求事項的承諾人只有一個人或只有很少的人。否那么要承擔(dān)法律責(zé)任。 三〕要約必須具有締約目的并說明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。能否構(gòu)成一個要約要看這種意思表示是否表達了與被要約人訂立合同的意愿。當(dāng)事人在合同中一般不會采用諸如“假設(shè)承諾合同就成立〞這樣明確的詞語來表示所謂“說明〞并不是要有明確的詞語進展說明而是整個要約的內(nèi)容說明了這一點。 四〕要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。所謂確定的是要求必須明確清楚不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。要約的效力在于一經(jīng)被受要約人承諾合同即可成立。即使受要約人作出承諾也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。只要其內(nèi)容具備使合同成立的根本條件就可以作為一項要約。但終究怎樣才算具備了使合同成立的根本條件假設(shè)法律有類似規(guī)定的要根據(jù)規(guī)定進展判斷最重要的是要根據(jù)詳細情況進展判斷。因為價格、履行地點與時間可以事后確定。一個建議假設(shè)寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格即為非常確定。 本條規(guī)定了要約的三個要件。 要約邀請是希望別人向自己發(fā)出要約的意思表示。 釋義】本條是對要約邀請的規(guī)定。 要約邀請又稱要約引是邀請或者引別人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請與要約不同要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示而要約邀請只是邀請別人向自己發(fā)出要約自己假設(shè)承諾才成立合同。有的學(xué)者認為要約邀請不是意思表示只是行為。雖然在理上要約與要約邀請有很大區(qū)別但上往往很難區(qū)分。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請但由于符合了要約的條件而會被斷定為是一個要約。 因此以法律對何為要約、何為要約邀請進展規(guī)定是一個好的。但價目表之寄送不視為要約。許多行為是作為要約還是作為要約邀請肯定還將爭下去。 寄送的價目表無在大陸法系還是在英美法系都認為是要約邀請。發(fā)送的商品價目表是商品消費者或者銷售者推銷商品的一種方式。實際上寄送的價目表與貨物標(biāo)價陳列在性質(zhì)上沒有差異只是方式有所不同商品標(biāo)價陳列亦作為要約邀請。 拍賣是一種特殊買賣方式。拍賣人在拍賣前登載或者以其他形式發(fā)出拍賣、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等都屬于要約邀請。 3．。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產(chǎn)防止產(chǎn)生腐敗一些規(guī)定凡涉及與私人企業(yè)之間的大宗交易如訂貨、政建立等都必須采用方式。這種方式的好處是可以在最接近公平、合理的價格上達成交易、簽訂合同。所謂是指人按照人的要求在規(guī)定的限內(nèi)向人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。而是要約人選定中標(biāo)人為承諾。 招股說明書是股份在設(shè)立時由發(fā)起人向社會公開募集股份時或者經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時向社會公眾公開的說明文書。招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的章程并載明以下事項：發(fā)起人認購的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價格；無記名股票的發(fā)行總數(shù)；認股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募股的起止限及逾未募足時認股人可撤回所認股份的說明。經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時必須招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬表并制作認股書。 認股人認購股份為要約賣出股份為承諾買賣股份的合同成立。招股說明書是要約邀請但并非一般的要約邀請是具有法律意義的。 商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者效勞提供者承擔(dān)費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的效勞的廣告。對于商業(yè)廣告均認為是要約邀請。因此本條第二款規(guī)定商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的視為要約。而問題是如何認定一個廣告是“內(nèi)容確定〞的依原那么去認定這一點。如廣告中稱：“我現(xiàn)有某型的水泥1000噸每噸價格200元先來先買欲購從速。 第十六條 但大多數(shù)人認為應(yīng)當(dāng)采取“到達〞要約必須自到達受要約人時才生效。如德國民30條中規(guī)定在相對人以非對話方式向其為意思表示時意思表示以到達相對人時發(fā)生效力。第95條中規(guī)定非對話而為意思表示者其意思表示以到達相對人時發(fā)生效力。 需要說明的是要約“到達受要約人時〞并不是指一定實際送到達受要約人或者其代理人手中要約只要送到達受要約人通常的、住所或者可以控制的地方如信箱等〕即為送達。在對話要約時以采用“其意思表示以相對人理解時發(fā)生效力〞的解釋較為妥當(dāng)。 以數(shù)據(jù)電文發(fā)出要約何時生效如何到達是一個問題。我國合同法是參考了結(jié)合國國際貿(mào)易法會制定的?電子商業(yè)示范法?的有關(guān)規(guī)定作出的。〞第2款規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議數(shù)據(jù)電文的收到時間按下述確定：1．如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：1〕以數(shù)據(jù)電文進入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；或2〕如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)那么以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間；2．如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)那么以數(shù)據(jù)電文進入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。合同法本條采用了示范法5條第2款的規(guī)定但略了該款項第2〕的規(guī)定即在指定了特定接收系統(tǒng)時而對方未發(fā)送到特定接收系統(tǒng)雖然也發(fā)送到了收件人的系統(tǒng)〕以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間。 在示范法中所謂“指定的信息系統(tǒng)〞是意圖包括由某一方特別指定的系統(tǒng)例如一項要約明文指定了應(yīng)發(fā)回承諾的?！斑M入〞的概念既用以界定數(shù)據(jù)電文的發(fā)出也用以界定其收到。終究進入了一個信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)電文是不是能為收件人所識讀或使用這個問題不在示范法的范圍以內(nèi)。假設(shè)一項數(shù)據(jù)電文只是到達了收件人的信息系統(tǒng)但未能進入該系統(tǒng)那么不應(yīng)認為發(fā)出了該電文。 要約可以撤回。 在此階段應(yīng)當(dāng)允許要約人使尚未生效的要約不產(chǎn)生預(yù)的效力。 撤回的條件是在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。撤回要約也可以采取以下即在一個中前面寫了要約的內(nèi)容后面寫一句話：上述內(nèi)容無效。 撤回要約的條件是撤回要約的在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人假設(shè)撤回要約的在要約到達受要約人以后到達那么要約已經(jīng)生效是否可以使要約失效就要看是否符合撤銷的條件。假設(shè)要約人在發(fā)出要約以后馬上又以比發(fā)出要約更快的方式發(fā)出撤回的按照通常情況。在這種情況下受要約人應(yīng)當(dāng)及時向要約人發(fā)出告知其撤回的已經(jīng)遲到要約已經(jīng)生效。我國地區(qū)“民〞62條規(guī)定：“撤回要約之其到達在要約到達之后而按其傳達依通常情形應(yīng)先時或同時到達者相對人應(yīng)向要約人即發(fā)遲到之。〞 要約可以撤銷。 要約的撤銷與要約的撤回不同在于：要約的撤回發(fā)生在要約生效之前而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后；要約的撤回是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力要約的撤銷是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；要約撤回的只要在要約到達之前或與要約同時到達就發(fā)生效力而要約撤銷的在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人不一定發(fā)生效力。 按照英美合同法“對價〞的理要約作為諾言在被承諾以前是無對價的對發(fā)出要約的人沒有拘束力因此在要約被承諾以前是可以撤銷的即使是附承諾限的要約也是如此。如德國民45條規(guī)定向他方要約訂立