【正文】 購，如考慮土地使用權(quán)和采礦權(quán)的價(jià)值，則股權(quán)評估值可能遠(yuǎn)高于股東對錫礦山的原始投資，貴司需支付的收購價(jià)款較多，且收購價(jià)款系支付給股東，如欲改善錫礦山的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)，貴司尚需增加對錫礦山的直接投資。 3） 根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，如從資產(chǎn)管理公司處收購股權(quán)，錫礦山及錫礦山股東湖南省有色金屬工業(yè)總公司享有優(yōu)先回購權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)。 SINOBRIDGE LAW FIRM 北京市中博律師事務(wù)所 12 貴司與錫礦山共同投資設(shè)立新公司 貴司可與錫礦山共同投資設(shè)立新公司，即貴司以貨幣出資，錫礦山以經(jīng)營性資產(chǎn)出資設(shè)立新公司。 2） 新公司不涉及職工持股問題。 2） 錫礦山用于出資的經(jīng)營性資產(chǎn)包括土地使用權(quán)、采礦權(quán)將進(jìn)行評估，并依法支付土地出讓金和采礦權(quán)價(jià)款，改制成本將增加。 4） 如錫礦山以設(shè)定抵押的資產(chǎn)出資，應(yīng)取得債權(quán)人的同意在解除抵押后再投入新公司。 三、 貴司與錫礦山合作時(shí)需 注意的法律問題及本所建議 土地使用權(quán)的處置方式 錫礦山生產(chǎn)經(jīng)營用地目前均為劃撥取得，根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，錫礦山礦務(wù)局整體改制為錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司后仍繼續(xù)以劃撥方式享有土地使用權(quán)的原因是基于當(dāng)?shù)卣某兄Z。根據(jù)冷水江市國土局地產(chǎn)辦負(fù)責(zé)人的介紹，如錫礦山改制為股份制企業(yè)將不再具有劃撥用地的資格。此方式 需進(jìn)行土地使用權(quán)評估、并 支付土地出讓金，鑒于錫礦山生產(chǎn)經(jīng)營所需的土地較多，即使按評估價(jià)值的 40%繳納出讓金，估計(jì)繳納的出讓金數(shù)額也較大 。此方式 需進(jìn)行土地使用權(quán)評估，如果評估值較大，勢必導(dǎo)致國家對錫礦山的出資額大幅增加，貴司如欲控股錫礦山將支付更多SINOBRIDGE LAW FIRM 北京市中博律師事務(wù)所 13 的投資。 4） 保留劃撥的形式。但保留劃撥的方式須根據(jù)不同的合作方案區(qū)別對待： A、 如貴司對錫礦山增資擴(kuò)股或收購股權(quán)，參照《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》，保留劃撥的期限最 長不能超過 5 年，將來仍須解決這一問題。 B、 如貴司在錫礦山主輔分離改制后再對其增資擴(kuò)股， 根據(jù)《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》，“ 按照國家和當(dāng)?shù)赝恋毓芾淼挠嘘P(guān)法律法規(guī)，改制企業(yè)占用的原主體企業(yè)的行政劃撥土地，只要不改變土地用途，經(jīng)所在地縣級（含）以上人民政府批準(zhǔn)，可繼續(xù)以劃撥方式使用”，根據(jù)上 述規(guī)定，改制后新設(shè)的企業(yè)可根據(jù)上述文件的規(guī)定申請保留土地使用權(quán)劃撥方式，對于原企業(yè)即錫礦山是否可繼續(xù)以劃撥方式使用土地，上述文件未涉及，建議錫礦山參照文件精神爭取。 C、 如貴司與錫礦山共同投資 設(shè)立新公司，根據(jù)《湖南省城鎮(zhèn)劃撥土地使用權(quán)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，以劃撥土地使用權(quán)或者連同地上建筑物和其他附著物作價(jià)入股以及與他方合資經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理劃撥土地使用權(quán)出讓手續(xù)，繳納土地使用權(quán)出讓金。 此外，錫礦山提供的《國有土地使用證》顯示，錫礦山 17 宗土地使用權(quán)用途分別為學(xué)校、居住、住宅。建議貴司核查錫礦山的資產(chǎn)評估結(jié)果是否包括擬分離的土地使用權(quán)價(jià)值，如包括，則建議與錫礦山協(xié)商剔除前述土地使用權(quán)價(jià)值后再進(jìn)行改制。如錫礦山與貴司合作時(shí)采礦權(quán)不作價(jià)，且在該采礦權(quán)儲(chǔ)量規(guī) 模尚具有相當(dāng)價(jià)值的情況下，貴司與錫礦山的合作對貴司而言是比較有利的。是國家出資勘查形成的采礦權(quán)的，應(yīng)由國務(wù)院或省級人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門對評估的采礦權(quán)價(jià)款進(jìn)行確認(rèn)，登記管理機(jī)關(guān)不收取采礦權(quán)價(jià)款。 此外，錫礦山的采礦權(quán)將于 20xx年 8月到期， 到期后如何延續(xù)、是否需支付采SINOBRIDGE LAW FIRM 北京市中博律師事務(wù)所 14 礦權(quán)價(jià)款亦 需考慮。 錫礦山已改制為有限責(zé)任公司，礦業(yè)權(quán)到期后是否能繼續(xù)以批準(zhǔn)申請的方式取得且無需支付采礦權(quán)價(jià)款目前法律、法規(guī)并無明確規(guī)定，錫礦山采礦權(quán)到期后的處置方式需根據(jù)屆時(shí)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，如屆時(shí)法律、法規(guī)對此問題做出明確規(guī)定或要求改制后的礦山企業(yè)支付采礦權(quán)價(jià)款，則錫礦山可能為取得采礦權(quán)支付一定費(fèi)用。同時(shí)，貴司亦可提示錫礦山其 采礦權(quán)有效期將于 20xx年 8月屆滿，期滿后可能支付采礦權(quán)價(jià)款，錫礦山方面對采礦權(quán)的預(yù)期需充分考慮其有效期和期滿后可能面臨的費(fèi)用支出。 此外，錫礦山職工人數(shù)較多，而《公司法》規(guī)定有限責(zé)任 公司的股東不得超過 50 人，且公司的累計(jì)對外投資不得超過凈資產(chǎn)的 50%，如職工直接持股或通過公司持股需依法確定持股主體，使之符合《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股東人數(shù)和對外投資的要求。建議貴司與錫礦山協(xié)商盡量避免職工持股或分離部分資產(chǎn)設(shè)立新公司作為職工持股平臺(tái)，降低貴司的投資風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山實(shí)收資本應(yīng)為25,159 萬元，出資額和出資比例應(yīng)為：湖南省有色金屬工業(yè)總公司投資 19,016萬元，占 %；中國華融資產(chǎn)管理公司投資 3,663 萬元，占 %；中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司投資 2,480 萬元，占 %。建議貴司在錫礦山完成上述變更登記后再與錫礦山或其股東簽訂相關(guān)的合作協(xié)議。根據(jù)不同的合作形式，貴司與錫礦山的合作需分別滿足以下條件： 1） 如貴司對錫礦山增資擴(kuò)股，根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，錫礦山現(xiàn)有股東對增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，且增資事項(xiàng)需經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東以特別決議通過。 3） 如貴司從資產(chǎn)管理公司處收購錫礦山股權(quán)，根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，錫礦山及錫礦山股東湖南省有色金屬工業(yè)總公司享有優(yōu)先回購權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)。 5） 如貴司與錫礦山共同投資設(shè)立新公司，根據(jù)錫礦山公司章程的規(guī)定，對公司單項(xiàng)投資達(dá) 300 萬元以上或當(dāng)年累計(jì)投資達(dá) 500 萬元以 上的向其他企業(yè)或公司的投資需股東會(huì)作出決議，并經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過，故錫礦山與貴司共同投資設(shè)立公司須經(jīng)其股東會(huì)以特別決議批準(zhǔn)。 錫礦山公司章程對關(guān)聯(lián)交易的限制 根據(jù)錫礦山現(xiàn)行的公司章程，如董事任職的企業(yè)與公司關(guān)聯(lián)交易的金額超過50 萬元，或股東與公司的關(guān)聯(lián)交易金額超過 100 萬元，應(yīng)在關(guān)聯(lián)董事回避表決的情況下經(jīng)董事會(huì)通過。 錫礦山對下屬公司的管理模式 根據(jù)錫礦山介紹的情況，錫礦山對其下屬的具有獨(dú)立法人資格的控股公司實(shí)行垂直管理，直接任命控股公司負(fù)責(zé)人，直接參加控股公司的生產(chǎn)經(jīng)營和管理。 錫礦山為職工辦理的社保手續(xù)尚需規(guī)范 錫礦山目前僅在湖南省社保局為職工辦理了養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)（其中失業(yè)保險(xiǎn)欠費(fèi) 500 多萬），未辦理工傷保險(xiǎn)，醫(yī)療保險(xiǎn)則通過企 業(yè)內(nèi)部醫(yī)療基金解決。此外，企業(yè)建立內(nèi)部醫(yī)療基金其資金運(yùn)作的獨(dú)立性和安全性存在一定風(fēng)險(xiǎn)，如發(fā)生資金被挪用或征收不到位的情況，將加大企業(yè)的勞動(dòng)責(zé)任和社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。建議貴司投資前要求錫礦山計(jì)提應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，或在其凈資產(chǎn)評估值中扣除應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) 后作為改制的依據(jù)。故北礦破產(chǎn)涉及的職工安置問題存在不確定因素，錫礦山尚不能對北礦職工完全免責(zé)。 2） 北礦破產(chǎn)涉及的土地使用權(quán)問題 經(jīng)查閱錫礦山提供的 27 份《國有土地使用證》，未發(fā)現(xiàn)北礦登記為土地使用權(quán)人的記載。但根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山投資設(shè)立北礦時(shí)系以房屋和機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)出資，并未投入土地使用權(quán)。當(dāng)然，需指出的是，錫礦山對北礦的出資方式不完全符合《 中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》規(guī)定的，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)，房屋的所有權(quán)和該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓的原則 ，但此出資瑕疵不應(yīng)構(gòu)成土地使用權(quán)已轉(zhuǎn)移給北礦的法律事實(shí) 。故即使北礦擁有劃撥土地使用權(quán)，其土地使用權(quán)也不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，錫礦山 以零價(jià)格購回北礦的土地使用權(quán) 的設(shè)想未必能實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，由于土地使用權(quán)未投入北礦，則北礦應(yīng)向錫礦山支付相應(yīng)的土地使用費(fèi)，錫礦山可爭取在北礦破產(chǎn)債權(quán)中體現(xiàn)前述費(fèi)用。北礦破產(chǎn)后，如錫礦山不能購回北礦資產(chǎn)繼續(xù)開采，則可能發(fā)生采礦權(quán)與北礦資產(chǎn)分屬不同法律主體的現(xiàn)象 。在北礦破產(chǎn)時(shí)應(yīng)堅(jiān)持采 礦權(quán)不能納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范疇內(nèi)，更不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置。此外，在北礦破產(chǎn)資產(chǎn)處置時(shí)可充分強(qiáng)調(diào)采礦權(quán)屬于錫礦山所有、只有由錫礦山回購北礦資產(chǎn)才能合法開采的事實(shí)，排除其他競買人，爭取錫礦山以合理價(jià)格回購北礦資產(chǎn)。因此 ，建議錫礦山爭取湖南省政府的支持，爭取以合理的價(jià)格回購北礦資產(chǎn)。 錫礦山部分資產(chǎn)的權(quán)屬證明和部分許可證需辦理更名手續(xù) 錫礦山目前部分房屋、土地使用權(quán)、許可證的權(quán)利人仍 登記為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”，為避免法律風(fēng)險(xiǎn)和權(quán)屬糾紛，建議錫礦山在與貴司合作前完成更名手續(xù)。 根據(jù) 20xx 年 5 月 17 日頒布施行的《非煤礦礦山企業(yè)安全生產(chǎn)許可證實(shí)施辦法》，錫礦山企業(yè)及其所屬各獨(dú)立生 產(chǎn)系統(tǒng)需申領(lǐng)非煤礦礦山企業(yè)《安全生產(chǎn)許可證》，建議錫礦山依法辦理前述許可證。