【導(dǎo)讀】進(jìn)行了盡職調(diào)查，并出具盡職調(diào)查報(bào)告。方面的部分資料?，F(xiàn)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)核查的有關(guān)。門成立登記的日期為1949年11月15日，系全民所有制企業(yè)。根據(jù)湖南省經(jīng)濟(jì)貿(mào)。公司，并于20xx年6月4日辦理注銷登記和新公司設(shè)立登記。錫礦山礦務(wù)局在改制的同時(shí)實(shí)施了債轉(zhuǎn)股方案，中國華融。18,萬元，占%；中國華融資產(chǎn)管理公司出資3,700萬元，占%；產(chǎn)管理公司投資2,480萬元，占%。20xx年2月27日，經(jīng)湖南省財(cái)政廳審。湖南省財(cái)政廳審定的數(shù)額一致。當(dāng)事人，錫礦山未能向本所提供國務(wù)院關(guān)于同意錫礦山礦務(wù)局債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的批文。計(jì)結(jié)果和賬面金額有一定差異，錫礦山按審計(jì)數(shù)額進(jìn)行國有產(chǎn)權(quán)登記和帳務(wù)處理，錫礦山的實(shí)收資本和股東持股比例應(yīng)按變更后的數(shù)額確定，但錫礦山。另據(jù)錫礦山介紹，目前錫礦山股東所持股份未進(jìn)行質(zhì)押。有色金屬工業(yè)總公司持支持態(tài)度。由于與貴司合作的具體方案尚未形成，錫礦山。尚未征求中國華融資產(chǎn)管理公司和中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司的意見。

　　

【正文】 一致。根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山實(shí)收資本應(yīng)為25,159 萬元，出資額和出資比例應(yīng)為：湖南省有色金屬工業(yè)總公司投資 19,016萬元，占 %；中國華融資產(chǎn)管理公司投資 3,663 萬元，占 %；中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司投資 2,480 萬元，占 %。 建議錫礦山根據(jù)注冊(cè)資本增加和股東間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)際情況，相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)，辦理注冊(cè)資本變更登記，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，使公司關(guān)于注冊(cè)資本、股東、股比等法律文件的記載保持 一致，避免因此發(fā)生爭(zhēng)議。建議貴司在錫礦山完成上述變更登記后再與錫礦山或其股東簽訂相關(guān)的合作協(xié)議。 考慮錫礦山股東對(duì)與貴司合作的意見 SINOBRIDGE LAW FIRM 北京市中博律師事務(wù)所 15 根據(jù)錫礦山公司章程的規(guī)定，股東對(duì)與貴司的合作事項(xiàng)具有決定權(quán)。根據(jù)不同的合作形式，貴司與錫礦山的合作需分別滿足以下條件： 1） 如貴司對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股，根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，錫礦山現(xiàn)有股東對(duì)增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，且增資事項(xiàng)需經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東以特別決議通過。 2） 如貴司在錫礦山主輔分離改制后再對(duì)其增資擴(kuò)股，根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，分立和增資事項(xiàng)均需經(jīng)代 表 2/3 以上表決權(quán)的股東以特別決議通過，且錫礦山現(xiàn)有股東對(duì)增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。 3） 如貴司從資產(chǎn)管理公司處收購錫礦山股權(quán)，根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，錫礦山及錫礦山股東湖南省有色金屬工業(yè)總公司享有優(yōu)先回購權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)。 4） 如貴司從湖南省有色金屬工業(yè)總公司處收購股權(quán)，根據(jù)《公司法》、錫礦山公司章程和《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，并征得中國華融資產(chǎn)管理公司和中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司的書面同意。 5） 如貴司與錫礦山共同投資設(shè)立新公司，根據(jù)錫礦山公司章程的規(guī)定，對(duì)公司單項(xiàng)投資達(dá) 300 萬元以上或當(dāng)年累計(jì)投資達(dá) 500 萬元以 上的向其他企業(yè)或公司的投資需股東會(huì)作出決議，并經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過，故錫礦山與貴司共同投資設(shè)立公司須經(jīng)其股東會(huì)以特別決議批準(zhǔn)。 建議貴司根據(jù)不同的合作方式敦促錫礦山履行相應(yīng)的內(nèi)部決策程序，使貴司與錫礦山的合作符合《公司法》和錫礦山公司章程規(guī)定的程序性要求。 錫礦山公司章程對(duì)關(guān)聯(lián)交易的限制 根據(jù)錫礦山現(xiàn)行的公司章程，如董事任職的企業(yè)與公司關(guān)聯(lián)交易的金額超過50 萬元，或股東與公司的關(guān)聯(lián)交易金額超過 100 萬元，應(yīng)在關(guān)聯(lián)董事回避表決的情況下經(jīng)董事會(huì)通過。 如貴司預(yù)計(jì)與錫礦山可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易較 多，建議貴司在錫礦山改制后依法修改其公司章程，使關(guān)聯(lián)交易的決策程序滿足公司生產(chǎn)經(jīng)營的需求。 錫礦山對(duì)下屬公司的管理模式 根據(jù)錫礦山介紹的情況，錫礦山對(duì)其下屬的具有獨(dú)立法人資格的控股公司實(shí)行垂直管理，直接任命控股公司負(fù)責(zé)人，直接參加控股公司的生產(chǎn)經(jīng)營和管理。 建議貴司對(duì)錫礦山改制后根據(jù)控股公司的具體情況建立科學(xué)的管理體制，使之符合現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。 錫礦山為職工辦理的社保手續(xù)尚需規(guī)范 錫礦山目前僅在湖南省社保局為職工辦理了養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)（其中失業(yè)保險(xiǎn)欠費(fèi) 500 多萬），未辦理工傷保險(xiǎn)，醫(yī)療保險(xiǎn)則通過企 業(yè)內(nèi)部醫(yī)療基金解決。SINOBRIDGE LAW FIRM 北京市中博律師事務(wù)所 16 此種方式不符合 《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》和《工傷保險(xiǎn)條例》關(guān)于繳費(fèi)單位需在社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，參加社會(huì)保險(xiǎn)的規(guī)定，亦 未獲 得湖南省社保局的認(rèn)可。此外，企業(yè)建立內(nèi)部醫(yī)療基金其資金運(yùn)作的獨(dú)立性和安全性存在一定風(fēng)險(xiǎn)，如發(fā)生資金被挪用或征收不到位的情況，將加大企業(yè)的勞動(dòng)責(zé)任和社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。 建議錫礦山根據(jù) 《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》和《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定在法定部門為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)，依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) 。建議貴司投資前要求錫礦山計(jì)提應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，或在其凈資產(chǎn)評(píng)估值中扣除應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) 后作為改制的依據(jù)。 錫礦山北礦破產(chǎn)涉及的法律問題 1） 北礦破產(chǎn)涉及的職工安置問題 納入北礦破產(chǎn)的職工均直接與錫礦山簽訂勞動(dòng)合同，如該職工不認(rèn)可安置補(bǔ)償方案或要求錫礦山履行勞動(dòng)合同，則錫礦山仍須承擔(dān)用人單位的法律責(zé)任。故北礦破產(chǎn)涉及的職工安置問題存在不確定因素，錫礦山尚不能對(duì)北礦職工完全免責(zé)。建議北礦直接與納入其破產(chǎn)范圍的職工簽訂勞動(dòng)合同，避免錫礦山承擔(dān)北礦職工的安置費(fèi)用和破產(chǎn)成本。 2） 北礦破產(chǎn)涉及的土地使用權(quán)問題 經(jīng)查閱錫礦山提供的 27 份《國有土地使用證》，未發(fā)現(xiàn)北礦登記為土地使用權(quán)人的記載。根據(jù)錫礦山的介紹， 錫礦山擬在北礦破產(chǎn)以零價(jià)格購回北礦的土地使用權(quán)。但根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山投資設(shè)立北礦時(shí)系以房屋和機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)出資，并未投入土地使用權(quán)。 本所律師認(rèn)為，如錫礦山未將土地使用權(quán)投入北礦，則土地使用權(quán)應(yīng)是錫礦山資產(chǎn)，而 不能作為北礦破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，所以不存在錫礦山再回購北礦土地使用權(quán)的問題。當(dāng)然，需指出的是，錫礦山對(duì)北礦的出資方式不完全符合《 中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》規(guī)定的，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)，房屋的所有權(quán)和該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓的原則 ，但此出資瑕疵不應(yīng)構(gòu)成土地使用權(quán)已轉(zhuǎn)移給北礦的法律事實(shí) 。 如 錫礦山已將土地使用權(quán)投入北礦， 根據(jù) 《中華人民共和國土地管理法》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》和《湖南省城鎮(zhèn)劃撥土地使用權(quán)管理?xiàng)l例》 的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，有關(guān)人民政府可以予以收回，并依法處置 。故即使北礦擁有劃撥土地使用權(quán)，其土地使用權(quán)也不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，錫礦山 以零價(jià)格購回北礦的土地使用權(quán) 的設(shè)想未必能實(shí)現(xiàn)。 建議錫礦山在北礦破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處置時(shí)堅(jiān)持土地使用權(quán)不屬于北礦資產(chǎn)、不應(yīng)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的原則，并與當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T充分溝通后再確定北礦土地使用權(quán)的處置方式。同時(shí)，由于土地使用權(quán)未投入北礦，則北礦應(yīng)向錫礦山支付相應(yīng)的土地使用費(fèi)，錫礦山可爭(zhēng)取在北礦破產(chǎn)債權(quán)中體現(xiàn)前述費(fèi)用。 3） 北礦破產(chǎn)涉及的采礦權(quán)問題 SINOBRIDGE LAW FIRM 北京市中博律師事務(wù)所 17 北礦系獨(dú)立法人，但北礦未獨(dú)立辦理《采礦權(quán)許可證》，其采礦區(qū)域位于錫礦山面積 平方公里的《采礦權(quán)許可證》范圍內(nèi)，且北礦并未為此向錫礦山支付費(fèi)用。北礦破產(chǎn)后，如錫礦山不能購回北礦資產(chǎn)繼續(xù)開采，則可能發(fā)生采礦權(quán)與北礦資產(chǎn)分屬不同法律主體的現(xiàn)象 。 本所建 議，由于北礦設(shè)立時(shí)采礦權(quán)并未投入北礦，北礦所在礦區(qū)的采礦權(quán)在破產(chǎn)前后均應(yīng)屬錫礦山所有。在北礦破產(chǎn)時(shí)應(yīng)堅(jiān)持采 礦權(quán)不能納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范疇內(nèi)，更不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置。同時(shí)，由于北礦未向錫礦山支付采礦權(quán)費(fèi)用，在北礦破產(chǎn)的債權(quán)中可體現(xiàn)應(yīng)支付給錫礦山的采礦權(quán)使用費(fèi)，以最大限度的保護(hù)錫礦山的利益。此外，在北礦破產(chǎn)資產(chǎn)處置時(shí)可充分強(qiáng)調(diào)采礦權(quán)屬于錫礦山所有、只有由錫礦山回購北礦資產(chǎn)才能合法開采的事實(shí)，排除其他競(jìng)買人，爭(zhēng)取錫礦山以合理價(jià)格回購北礦資產(chǎn)。 4）北礦資產(chǎn)的回購問題 錫礦山擬在北礦破產(chǎn)程序結(jié)束后回購北礦資產(chǎn)，但此方式亦存在一定風(fēng)險(xiǎn)：如拍賣破產(chǎn)資產(chǎn)時(shí)操作不當(dāng)，將可能大幅抬高資產(chǎn)回購價(jià)格，甚至出現(xiàn)錫礦山回購不到的問題。因此 ，建議錫礦山爭(zhēng)取湖南省政府的支持，爭(zhēng)取以合理的價(jià)格回購北礦資產(chǎn)。 同時(shí)，考慮到北礦破產(chǎn)尚未完成，不排除因某種原因無法完成破產(chǎn)的可能性，建議貴司在與錫礦山合作時(shí)要求其作出以下承諾：如出現(xiàn)北礦無法破產(chǎn)或破產(chǎn)程序中止的情形，由錫礦山或 湖南省有色金屬工業(yè)總公司 承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任（如，將湖南省有色金屬工業(yè)總公司 對(duì)錫礦山的部分出資無償轉(zhuǎn)給貴司作為補(bǔ)償，或由 湖南省有色金屬工業(yè)總公司彌補(bǔ)因 北礦未能破產(chǎn)而未撥付的破產(chǎn)費(fèi)用）。 錫礦山部分資產(chǎn)的權(quán)屬證明和部分許可證需辦理更名手續(xù) 錫礦山目前部分房屋、土地使用權(quán)、許可證的權(quán)利人仍 登記為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”，為避免法律風(fēng)險(xiǎn)和權(quán)屬糾紛，建議錫礦山在與貴司合作前完成更名手續(xù)。 1安全生產(chǎn)許可證的換發(fā)和重新辦理 錫礦山提供的《化學(xué)危險(xiǎn)物品生產(chǎn)許可證》有效期限已 于 20xx 年 5 月 31 日屆滿，如錫礦山繼續(xù) 生產(chǎn)燒堿、液氯、鹽酸、三氯化鋁、雙氧水、硫酸、五氧化二銻等化學(xué)品，建議錫礦山以 “錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”名義重新申辦《化學(xué)危險(xiǎn)物品生產(chǎn)許可證》。 根據(jù) 20xx 年 5 月 17 日頒布施行的《非煤礦礦山企業(yè)安全生產(chǎn)許可證實(shí)施辦法》，錫礦山企業(yè)及其所屬各獨(dú)立生 產(chǎn)系統(tǒng)需申領(lǐng)非煤礦礦山企業(yè)《安全生產(chǎn)許可證》，建議錫礦山依法辦理前述許可證。 本盡職調(diào)查報(bào)告由經(jīng)辦律師簽署并加蓋本所公章后生效。