【正文】 義 ， 而且對未來收購后的經(jīng)營管理提供了一個重要的參考依據(jù) 。 調(diào)查方式可以由收購者組織律師 、 會計師 、 技術(shù)人員 、 商務人員組成專門調(diào)查小組到被收購方實地考察 ， 也可以委托當?shù)氐穆蓭?、 會計師 、銀行或某些咨詢服務機構(gòu)進行調(diào)查 。 包括 : 公司擁有不動產(chǎn)的情況 無形財產(chǎn)情 資本結(jié)構(gòu)情況 科研開發(fā)情況 公司是否屬于大的跨國公司的成員或有大財團 、 銀行的支持 是否向其他公司參股控股的情況 等等 2） 對目標公司與第三方關(guān)系進行調(diào)查 。 3） 對目標公司管理機構(gòu)和其他情況進行調(diào)查 。 三 、 簽訂收購合同的法律實務 收購合同是公司收購交易的法律表現(xiàn)形式 。 因此 ，在實施跨國收購時 ， 對收購合同的主要條款應當在法律上作詳盡的分析評判 ， 以利于在簽訂收購合同時妥善解決相關(guān)法律問題 。若為股票 ， 則應寫明股票的發(fā)行者 、 發(fā)行日期 、股票種類 、 面值 、 股票證號碼 ， 并表明基于股票而產(chǎn)生的權(quán)利 ， 如分享紅利 、 收益 、 優(yōu)先權(quán)等也應一起轉(zhuǎn)讓 。 有時資產(chǎn)情況復雜 ， 為明確起見 ， 還應將不出售的資產(chǎn)予以特別列明 。 主要內(nèi)容包括 ： （ 1） 公司成立和存在的合法性； （ 2） 公司營業(yè)活動的合法性； （ 3） 公司管理人員和董事的任免程序； （ 4） 公司的資本和資產(chǎn)；股東的情況； （ 5） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序和限制； （ 6） 股東大會和董事會會議記錄的完整 、 真實性； （ 7） 公司的章程和細則； （ 8） 公司的代理人； （ 9） 未決訴訟或被訴威脅； （ 10） 公司財務狀況； （ 11） 公司財產(chǎn)評估數(shù)據(jù)的真實 、 完整性； （ 12） 公司與第三人之間的合同特別是租賃 、 抵押和擔保合同情況； （ 13） 專利 、 商標方面情況； （ 14） 政府批準情況； （ 15） 責任保險和損害賠償保險； （ 16） 訂立許可協(xié)議 、 特許專營協(xié)議的情況； （ 17） 公司組織機構(gòu)情況等等 。同時還應明確規(guī)定，這些陳述和保證直到被收購公司交接時都有效，有時甚至在交接后一段時期內(nèi)仍有效。 收購價格的確定及其支付方式 （ 1） 價格確定 影響收購價格的因素是多種多樣的 ， 比如被收購企業(yè)的資產(chǎn)情況 、 財政地位 、 發(fā)展?jié)摿?、 被收購方的保證情況 、 付款方式等等 。 確定最后價格的方法和程序應該在收購合同中規(guī)定 ，確定最后價格時 ， 可以再訂一附加補充協(xié)議 。 付款時間通常在收購合同簽署時先支付一部分 ， 在被收購公司交接時再付清余款 。 損害賠償 。 實踐中普遍采用的做法是： 開立一個完成一定條件后才能支付的帳戶 ，由雙方共同指定一個代理人 （ 通常由產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓機構(gòu)或公證機關(guān)充任 ） ， 由該代理人控制帳戶 ， 在被收購公司交接時 ， 收購方將一部分價款存入該帳戶 ， 不全部支付給對方 ， 交接后若發(fā)現(xiàn)有未償債務或其他瑕疵 ， 或被收購方的陳述和保證不真實 、 不準確而給收購方造成了損失 ， 則收購方可以從該帳戶的款項中獲得賠償；若在一定期間內(nèi)未發(fā)現(xiàn)上述情況 ， 該代理人則允許被收購方提取那部分款項 。 銀行在其中的作用只是在技術(shù)上審查雙方簽字的真實性 ，一旦認定是真實的簽字指示 ， 銀行就付款給被收購方 。 對被收購公司的債務處理 在收購合同中 ， 應當對被收購公司在交接前的債務作出處理 。 在處理債務問題時 ， 應當全部審查被收購方與第三人間訂立但尚未履行完畢的合同 ， 特別是供貨購貨合同 、 貨款借款合同 、 抵押擔保合同 、 土地房屋設備租賃合同 、 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 、 雇傭合同 、 合資合作合同 、 代理合同以及水電供應合同等 ， 收購方可以要求被收購方提供全部未履行完畢的合同清單及每一合同的復印件 ， 以便收購方進行審查 。 同時 ， 被收購者應當保證在過渡期內(nèi)不實施下列行為：發(fā)行新股份 ， 向股東派發(fā)紅利 ， 跨國收購的法律對策抵押被收購公司的財產(chǎn) ， 在正常營業(yè)活動范圍之外出售或處理被收購公司的資產(chǎn) ，在正常營業(yè)范圍之外承擔債務 （ 如擔保 ） ， 增加管理人員報酬 ， 增加雇員的報酬或福利 ， 改變會計記帳方法 ， 改變資產(chǎn)折舊方法等等 。 先決條件 關(guān)于合同生效的前提條件收購合同的生效 ， 除了需要雙方正當合法授權(quán)代表的簽署之外 ， 尚需滿足其他一些條件 ， 這些條件就稱先決條件或前提條件 。 公證機關(guān)的公證等 。 關(guān)于交接和交接后事項 本條款應當規(guī)定交接的時間和地點 、 交接的見證人 ， 交接時收購雙方到場的人以及交接時被收購方移交的資產(chǎn)清單和文件清單 ， 收購方應向被收購方支付的款項和支付方式 。 交接后的事項主要包括被收購公司的易名 、 解散 、 被收購方協(xié)助收購方接管被收購公司時所采取的措施 ， 交接后發(fā)現(xiàn)問題的補救辦法等 。 由于收購合同是在收購方和被收購方之間訂立的 ，對被收購方的有關(guān)其他人員沒有直接的約束力 ， 因而要求其保密比較困難 ， 解決的辦法是由被收購方與上述有關(guān)人員訂立保密協(xié)議或要求被收購方設法使他人承擔保密義務 。 因此 ， 收購方可以要求被收購方及有關(guān)人員作出在一定時期內(nèi)不得從事與收購方競爭的營業(yè)活動的承諾 。 根據(jù)與合同有最密切聯(lián)系原則 ， 跨國收購合同的準據(jù)法應是被收購公司所在地國家法律 ， 因為該合同履行地 、 收購標的所在地都在該國內(nèi) 。 仲裁程序中使用的語言 ， 最好選擇收購合同文本所使用的語言 。 只有具備豐富的國際投資和國際貿(mào)易的實踐經(jīng)驗 、 國際投資的法律意識和法律操作技能以及雄厚的資本和實力的企業(yè) ， 才可能贏得成功 。目前，美國標準普爾指數(shù)的 500家公司中的一半以上公司采用這種反收購對策。這樣就降低了收購者的收購意向，并提高收購者獲得財務支持的難度。這樣，敵意收購者如果要獲得具有絕對多數(shù)條款公司的控制權(quán)，通常需要持有公司很大比例的股權(quán)，這在一定程度上增加了收購的成本和收購難度。高級股票可以轉(zhuǎn)換為低級股票。即使敵意收購者獲得了大量的低級股票，也難以取得公司的控制權(quán)。 ２． 使股東相信，本公司的股票從真實價值與收益能力來看是被低估了，收購人只是想借收購賺取價差。 ４． 與本公司股東溝通，使其認同公司的未來擴展計劃，明確公司短期收益下降是由于近期旨在提高管理與勞動效率的研究項目的支出所造成的。 ６． 勸說股東相信收購在經(jīng)濟上的不合理性會對今后公司經(jīng)營造成影響。如果包括盈利預測，必須說明預計的依據(jù)，并須經(jīng)注冊會計師驗證；如果包括資產(chǎn)重股，須提供評估的基礎以及至少一位獨立評估人的意見。這樣起到減少在外流通股份和提升股票價格的作用。更有甚者，即便股價等比例上漲，但買方收購所需要的股數(shù)也相應地減少，最后收購總價款仍變化不大，目標公司可能只是白忙一場。在公司股價低于公司資產(chǎn)價值或公司潛在收益價值的時候，尤其如此。 刺激股價漲升的主要方法有： 1）發(fā)布盈利預測，表明公司未來盈利好轉(zhuǎn)。資產(chǎn)重估方法要依會計制度不同而做取舍。但在實行現(xiàn)行成本會計制度的情況下，在公司定期對其資產(chǎn)進行重估并把結(jié)果及時編人資產(chǎn)負債表的的情況下，運用資產(chǎn)重估方法就很難得出資產(chǎn)升值的效果。 4）發(fā)表保密狀態(tài)下的開發(fā)研究成果等對股價有利的消息。 七、白衣騎士策略 白衣騎士是企業(yè)為了避免被敵意并購者而自己尋找的并購企業(yè)。另外，還可以通過鎖住選擇權(quán)條款，給予白衣騎士優(yōu)惠購買本企業(yè)的特權(quán)。 八、防御性合并 可能被收購的企業(yè)出于反收購的目的與另一家公司合并，這個合并的新公司倘若再遭購并，則可能會引起反壟斷問題或其他一些管理難題。 九、杠桿現(xiàn)金流出 典型的杠桿現(xiàn)金流出是指向公司外部股東發(fā)送現(xiàn)金紅利，而公司內(nèi)部管理層和職工則領取新股以替代現(xiàn)金紅利，現(xiàn)金紅利的資金來源于貸款。采取這種策略后，使公司財務杠桿大幅度提高，凈資產(chǎn)值轉(zhuǎn)為負數(shù)，利息額率變?yōu)?2倍多，公司內(nèi)部持股比例增加，從而使公司更接近于資本市場，管理層所控制股份具有流動性，可利用股價安排金保護傘計劃。 十、股份回購 股份回購是指目標公司或其董事、監(jiān)事回購目標公司的股份。此外，回購股份也可增強目標公司或其董事、監(jiān)事的說話權(quán)。 十一、售賣“冠珠” 在并購行當里，人們習慣性地把一個公司里富于吸引力和具收購價值的“部分”，稱為冠珠 .它可能是某個子公司、分公司或某個部門，可能是某項資產(chǎn)，可能是一種營業(yè)許可或業(yè)務，可能是一種技術(shù)秘密、專利權(quán)或關(guān)鍵人才，更可能是這些項目的組合。例如：1982年 1月，威梯克公司提出收購波羅斯威克公司49％ 的股份。 十二、虛胖戰(zhàn)術(shù) 一個公司，如果財務狀況好，資產(chǎn)質(zhì)量高，業(yè)務結(jié)構(gòu)又合理，那么就具有相當?shù)奈ΓT發(fā)收購行動。其做法有多種，或者是購臵大量資產(chǎn)，該種資產(chǎn)多半與經(jīng)營無關(guān)或盈利能力差，令公司包袱沉重，資產(chǎn)質(zhì)量下降；或者是大量增加公司負債，惡化財務狀況，加大經(jīng)營風險；或者是故作一些長時間才能見效的投資，使公司在短時間內(nèi)資產(chǎn)收益率大減。這如同苗條迷人的姑娘，陡然虛胖起來，原有的魁力消失了去，追求者只好望而卻步。為了解除管理人員及員工的這種后顧之憂，美國有許多公司采用金降落傘（ Golden Parachute）、 灰色降落傘（ Penson Parachute） 和錫降落傘（ Tin Parachute） 的做法。該項“金降”收益視獲得者的地位、資歷和以往業(yè)績的差異而有高低，如對于公司 CEO（ 首席執(zhí)行官）這一補償可達千萬美元以上。 灰色降落傘主要是向下面幾級的管理人員提供較為遜色的同類保證棗根據(jù)工齡長短領取數(shù)周至數(shù)月的工資。“錫降落傘”是指目標公司的員工若在公司被收購后二年內(nèi)被解雇的話，則可領取員工遣散費。 十四、綠色勒索 所謂綠色勒索。同時，襲擊者簽署承諾，保證它或它的關(guān)聯(lián)公司在一定期間內(nèi)不再收購目標公司，即所謂的“停止協(xié)議”。帕克門一詞來源于 80年代初美國一部流行的錄像游戲，在該游戲中，每一個沒有吞下其對手的一方反遭受自我毀滅。在這場商戰(zhàn)中，先是貝蒂公司試圖收購馬丁公司，馬丁公司便與聯(lián)合技術(shù)公司一起對貝蒂公司進行反收購，結(jié)果貝蒂公司最終只有被白衣騎士的倫德公司收購。由于敵意收購的襲擊者被稱為“鯊魚”，因而這類專業(yè)性公司或人士就被稱為“鯊魚觀察者”。 十七、毒丸條款 毒丸條款起源于股東認股權(quán)證計劃，其目的是提高并購企業(yè)的并購成本。 十八、訴諸法律 也許最普通的反收購對策施就是與收購者打官司。訴訟可能針對收購者的某些欺騙行為，違反反托拉斯法或者證券法規(guī)等行為而進行。第一，它可以拖延收購，從而鼓勵其他競爭者參與收購。但杰雷爾的研究認為股票價格對是否有法律訴訟的反應在 71個訴訟案例中幾乎為零。 謝謝大家！