【正文】 指示與第三人約定，排除被代理人的介入權(quán)。相應(yīng)地，我國《合同法》第403條中的“第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同”應(yīng)當(dāng)修改為“第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同，或者被代理人如果行使介入權(quán)將與代理人與第三人所訂合同中的明示或默示條款相抵觸”。但是，第三人與代理人訂立合同時(shí)如果知道該被代理人就不會(huì)訂立合同的，或者被代理人如果行使介入權(quán)將與代理人與第三人所訂合同中的明示或默示條款相抵觸的，不在此限。在接到通知之后，第三人不得再向代理人履行給付義務(wù)。根據(jù)該條規(guī)定，只有當(dāng)受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)時(shí)，第三人才能行使選擇權(quán)。根據(jù)《國際貨物銷售代理公約》第13條第2項(xiàng)之規(guī)定，只要代理人未履行或者無法履行其對(duì)第三人所負(fù)的義務(wù)，第三人即可行使選擇權(quán)。為充分保護(hù)第三人的選擇權(quán)，確保第三人的債權(quán)得到充分實(shí)現(xiàn)，建議放寬第三人行使介入權(quán)的條件?！　轭A(yù)防第三人在行使選擇權(quán)時(shí)由于隨意變更代理人或者被代理人而給代理人或者被代理人造成損害，并使被選擇的代理人或者被代理人對(duì)其履行提前有所準(zhǔn)備，建議對(duì)第三人的選擇權(quán)行使規(guī)定如下約束條件：“（1）代理人向第三人披露被代理人后，第三人可以選擇代理人或者被代理人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。在接到通知之后，被代理人不得再向代理人履行給付義務(wù)。該規(guī)定也存在著不足。因?yàn)?，根?jù)語義學(xué)，指稱代詞一般應(yīng)當(dāng)指向語句中距離指稱代詞最近的中心詞。為避免產(chǎn)生歧義，并與英美代理法和《國際貨物銷售代理公約》的有關(guān)規(guī)定保持一致，建議把《合同法》第403條“委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯”中的“其”明確為“委托人”，而在《民法典》“代理”一章中則明確規(guī)定為：“（1）被代理人行使代理人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向被代理人主張其對(duì)代理人的抗辯?！薄　「剑骸睹穹ǖ洹贰按怼闭聦W(xué)者建議稿　　第一節(jié)一般規(guī)定　　第1條（代理的范圍）　　自然人、法人或者其他組織可以通過代理人實(shí)施法律行為?！　〉?條 （代理的效力）　　代理人在代理權(quán)限內(nèi)為被代理人利益實(shí)施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接或者間接歸屬被代理人?！　〈砣烁鶕?jù)被代理人的指示，為被代理人利益、但不以被代理人的名義實(shí)施法律行為，或者第三人不知道或者沒有理由知道代理人以代理人的身份實(shí)施法律行為的，適用本章第三節(jié)有關(guān)間接代理的法律規(guī)定。　　第5條（委托代理權(quán)的授予）　　被代理人向代理人授予代理權(quán)，應(yīng)向代理人或者與代理人實(shí)施法律行為的第三人，以意思表示為之。但法律規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！　〉?條（委托代理權(quán)授予不明時(shí)的民事責(zé)任）　　委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。如果代理權(quán)記載于書面文件，代理人應(yīng)當(dāng)提交原件或者由被代理人簽字的復(fù)印件。被代理人沒有在合理期間內(nèi)作出答復(fù)的，代理人的行為視為已獲授權(quán)。但第三人由于過失而不知道該事實(shí)的，不在此限?！　〉?0條 （代理人意思表示的瑕疵）　　由于意思欠缺、被欺詐、被脅迫，明知或者應(yīng)知某一事實(shí)而影響代理人意思表示的效力時(shí)，應(yīng)當(dāng)就代理人認(rèn)定上述情形的有無?！　〉?1條 （自己代理與雙方代理的禁止）　　未經(jīng)被代理人許可，代理人不得以被代理人的名義與自己實(shí)施法律行為，也不得同時(shí)作為第三人的代理人與被代理人實(shí)施法律行為?！　〉?2條 （自己代理與雙方代理情形中被代理人的撤銷權(quán)）　　代理人實(shí)施自己代理行為，或者第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理人實(shí)施雙方代理行為的，被代理人有權(quán)撤銷代理行為?！　〉?3條（委托代理權(quán)的終止事由）　　有下列情形之一的，委托代理權(quán)終止：　?。ㄒ唬? 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；　?。ǘ? 被代理人取消委托或者代理人辭去委托?！　〉?4條（法定代理權(quán)或者指定代理權(quán)的終止事由）　　有下列情形之一的，法定代理權(quán)或者指定代理權(quán)終止：　?。ㄒ唬? 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；　?。ǘ? 被代理人或者代理人死亡；　?。ㄈ? 代理人喪失民事行為能力；　　（四） 指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；　?。ㄎ澹? 由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。　　第16條（代理權(quán)變更或者消滅時(shí)對(duì)第三人的保護(hù)）　　代理權(quán)變更或者消滅時(shí)，應(yīng)當(dāng)以適當(dāng)方式通知第三人。否則，不得以之對(duì)抗第三人；但第三人在實(shí)施法律行為時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理權(quán)變更或者消滅事實(shí)的，不在此限。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人；如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任?！　〉?8條（委托代理人選任復(fù)代理人的責(zé)任）　　委托代理人選任復(fù)代理人，就選任及監(jiān)督對(duì)被代理人負(fù)責(zé)?！　〉?9條（法定代理人選任復(fù)代理人的責(zé)任）　　法定代理人可以選任復(fù)代理人?！　〉?0條 （復(fù)代理人的權(quán)限）　　復(fù)代理人就其權(quán)限內(nèi)的行為代表被代理人?！　〉?1條（數(shù)名代理人代理權(quán)的行使）　　數(shù)個(gè)代理人同時(shí)為同一被代理人利益而分別行使同一代理權(quán)時(shí)，代理人可以單獨(dú)實(shí)施代理行為。但法律另有規(guī)定或被代理人另有意思表示的，不在此限。　　第23條（代理人和第三人串通對(duì)被代理人所負(fù)的民事責(zé)任）　　代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。　　第二節(jié)直接代理（被代理人身份公開的代理）　　第25條（直接代理的效力）　　代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實(shí)施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬被代理人?！　〉?6條 （無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)）　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義實(shí)施的法律行為，被代理人有權(quán)予以追認(rèn)。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任?！　〕潜淮砣肆硗庾鞒鲆馑急硎荆淮砣俗氛J(rèn)權(quán)的行使溯及于訂立合同時(shí)生效，但不得侵害第三人的權(quán)利。在這種情形下，被代理人只能向相對(duì)人作出追認(rèn)或者拒絕追認(rèn)的意思表示。被代理人在收到催告之后兩個(gè)星期之內(nèi)未作出追認(rèn)與否的意思表示的，視為拒絕追認(rèn)。但是，相對(duì)人在實(shí)施民事行為時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無代理權(quán)的，不在此限。　　第29條（無權(quán)代理人的責(zé)任）　　1. 以代理人身份訂立合同的行為人，如不能證明其有代理權(quán)，而被代理人又拒絕追認(rèn)的，相對(duì)人可以要求無權(quán)代理人履行合同或者承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但其賠償額不超過相對(duì)人在合同有效時(shí)可以得到的利益?！　〉?0條 （惡意相對(duì)人與無權(quán)代理人的連帶責(zé)任）　　相對(duì)人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由相對(duì)人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。但第三人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其無代理權(quán)的，不在此限?！　〉谌苏?qǐng)求代理人公開被代理人身份的，代理人應(yīng)當(dāng)公開被代理人身份?！　〉谌?jié)間接代理（被代理人身份不公開的代理）　　第32條（間接代理的定義）　　代理人為被代理人利益，但以自己的名義與第三人實(shí)施法律行為的，是間接代理?！　〉?4條（代理人的通知義務(wù)）　　如果代理人喪失了債務(wù)清償能力，或者對(duì)被代理人實(shí)施了根本性的違約行為，或者在合同債務(wù)的履行期限屆滿之前，就已明確代理人將會(huì)違約，被代理人有權(quán)要求代理人披露第三人的姓名（名稱）和地址?！　〉?5條（被代理人的介入權(quán)）　　代理人向被代理人披露第三人后，被代理人可以行使代理人對(duì)第三人的權(quán)利。　　被代理人應(yīng)當(dāng)將其行使介入權(quán)的意思表示分別通知代理人和第三人?！　〉?6條（第三人的選擇權(quán)）　　代理人向第三人披露被代理人后，第三人可以選擇代理人或者被代理人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。在接到通知之后，被代理人不得再向代理人履行給付義務(wù)?！　〉谌诉x定被代理人作為其相對(duì)人的，被代理人可以向第三人主張其對(duì)代理人的抗辯以及代理人對(duì)第三人的抗辯?！　⒖嘉墨I(xiàn)：　　[1] 穆勒菲爾茨（）：《代理法上的法律關(guān)系：代理權(quán)與商業(yè)上的確定性》，《美國比較法雜志》，1964年第13卷，第207頁?！　2] 同上注?！　6] 同上注，第381頁?！　10] ， supra note 8， .　　[11] （1982）.　　[12] 王澤鑒，《民法總則》，中國政法大學(xué)出版社，2001年7月第1版，第446頁。參見《國際貿(mào)易法》（英）馬克？霍伊著， 李文璽譯 ，法律出版社1992年3月第1版， 第36頁?！　42] ，supra note 26，.　　[43] W. MullerFrienfels， “The undisclosed principal”， The Modern Law Review， ， 1953.　　[44] Id.　　[45] Id.　　[46] 徐海燕：前注9，第162頁?！　57] 梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年版，第260、263頁?！　59] 有關(guān)德國代理法的著作，參見：Munchener Kommentar，ss 164， ；有關(guān)法國代理法的著作，參見：JurisClasseur（ civil），.　　[60] Roscoe ，supra note 22，.　　[61] （1889）114 ， 21 . 1022， 11 Am. .　　[62] The Santa Carina（1977） 1 Lloyd‘s LR 478.　　[63] Roscoe ，supra note 22， 　　[64] ， supra note 24，.