【正文】 任公司或股份有限公司（特殊） 二、合作經(jīng)營企業(yè) ●合作經(jīng)營合同 ●中國：（一）沒有實體的合作經(jīng)營 （二）合作經(jīng)營性企業(yè) 法人型合作企業(yè) —— 有限責(zé)任公司； 非法人型合作企業(yè) —— 合伙 三、外資企業(yè) 中國：法人 —— 有限責(zé)任公司； 非法人 四、國際合作開發(fā)與建設(shè) 自然資源、土地 ● BOT：即建設(shè) —— 經(jīng)營 —— 轉(zhuǎn)讓，是指政府（通過契約）授予私營企業(yè)（包括外國企業(yè)）以一定期限的特許經(jīng)營權(quán)，許可其融資建設(shè)和經(jīng)營特定的公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其通過向用戶收取費用或出售產(chǎn)品以清償貸款、收回投資并賺取利潤；特許權(quán)期限屆滿時，該基礎(chǔ)設(shè)施無償移交給政府。 第三章 海外投資保險制度 一、概念 海外投資保險制度是資本輸出國為了鼓勵本國資本向海外投資，增強本國的國際競爭地位，而對本國海外私人投資的政治風(fēng)險提供法律保證。 三、發(fā)展演變 1948年，美國創(chuàng)設(shè)了海外投資保險制度。 四、類型 雙邊保險制度和單邊保險制度 —— 各國國內(nèi)法上的投資保險制度與國際法上的雙邊投資保險協(xié)定之間的關(guān)系 雙邊保險制度。 單邊保險制度。 兩種制度中保險人代位權(quán)行使的依據(jù) ①雙邊保險制度 —— 雙邊保險條約 ②單邊保險制度 —— 外交保護 ●外交保護是指一國對于其國民或法人在海外受到所在國機關(guān)或官員的侵害，依照所在國法律用盡了一切當(dāng)?shù)氐男姓退痉ň葷圆荒塬@得補救時，可以自己的名義、采用國家間的程序要求侵害國予以補救的權(quán)利。 五、海外投資保險機構(gòu) 政府公司； 政府機構(gòu)； 政府與國營公司共同經(jīng)營 六、海外投資保險的險別 （一）外匯險 外匯險，指由于東道國政府所采取的任何措施，限制了投保人將其貨幣轉(zhuǎn)換成可以自由匯兌的貨幣或他所可以接受的另一種貨幣，匯出東道國境外（包括東道國未在合理期間內(nèi)對該投保人提出的匯出申請，做出行動）。 ＊案例 菲律賓地?zé)峁荆绹就顿Y設(shè)立） 在菲律賓開發(fā)地?zé)豳Y源， 1983年 11月 2日，該公司將從 1982年12月開始的連續(xù)三個季度的收入存入菲律賓的一家商業(yè)銀行，并向費率并中央銀行申請匯出，獲得批準(zhǔn)。菲律賓地?zé)峁倦m然已經(jīng)取得菲律賓中央銀行的收入?yún)R出申請書，但無法從該外匯儲備資金申請取得外匯。 分析： 美國海外投資保險制度的承保范圍 ? ① 外匯險；②戰(zhàn)亂險；③征收險。 ①美國法律規(guī)定，禁兌險指作為被批準(zhǔn)投資項目的利潤或其他收益，或因投資收回或處分投資財產(chǎn)而獲得的當(dāng)?shù)刎泿呕蚱渌泿牛跂|道國禁止兌換成美元。 ⅰ 積極的禁兌是指東道國頒布禁止投資者將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q成美元的法規(guī)； ⅱ 消極的禁兌指當(dāng)投資者面臨貨幣不能兌換的情況時，東道國當(dāng)局未采取任何措施。 美國保險合同規(guī)定，禁兌險的索賠期限 —— 投資者必須在換取美元的申請已經(jīng)提出 60日期滿而當(dāng)?shù)卣圆慌鷾?zhǔn)的條件下，方可向海外私人投資公司提出索賠。 （二）征收險 征收險是指由于東道國采取的立法或行政措施，或其他懈怠行為，導(dǎo)致剝奪投保人對其投資的所有權(quán)或控制權(quán)，或剝奪其投資收入。不久，美國某公司向蘇丹政府提交了要求支付各種修路款項的發(fā)票清單約 500萬美元，蘇丹政府償還了 28萬美元，余款遲遲不予支付，也為說明原因。但是投資承保機構(gòu)認(rèn)為索賠理由不足，拒絕賠償。于是，蘇丹司法部駁回該公司索賠請求，案件轉(zhuǎn)會美國國內(nèi)，某公司再次向承保人提出索賠。 特征：①國家主權(quán)行為； ②法律后果是外國私人投資從投資者手中轉(zhuǎn)移到東道國國家手中； ③發(fā)達(dá)國家認(rèn)為，征收不僅包括典型的把企業(yè)收歸國有或奪取財產(chǎn)的行為，而且包括各種間接征收，即東道國通過增加稅收、貨幣貶值、統(tǒng)制價格、罰款等措施逐漸將外資轉(zhuǎn)移到國家手中； ④征收的對象是投資者的投資及利潤。 美國海外投資保險制度規(guī)定，投保人要從保險公司取得征收險的賠償，不僅要有東道國政府的征收事件發(fā)生并且持續(xù) 1年以上，而且要求投保人采取行政程序和司法程序提起訴訟，以制止或抗議東道國的征收行為。 （三）違約險 違約險是指東道國政府廢棄或違反其與投保人之間訂立的契約，而投保人又無法求助于該國的司法或仲裁機構(gòu)對該違反契約行為做出裁決，或受理機構(gòu)在合理期間內(nèi)不能做出裁決，或雖做出裁決，但該裁決不能付諸執(zhí)行等情形發(fā)生。 七、承保條件 （一）合格投資者 —— 國籍 +資本控制 本國國民； 本國公司、合伙或其他社團； 外國公司、合伙或其他社團（資本控制） ● 95%、美國 （二）合格的投資 符合投資者本國的利益； 有利于東道國的經(jīng)濟發(fā)展； 限于國外新項目的投資。 八、投保程序 ●投保、審批、訂立保險合同等步驟。 （一）多邊投資擔(dān)保機構(gòu) 政府間國際組織，具有完全的法律人格。 （二）多邊投資擔(dān)保機構(gòu)的業(yè)務(wù) 承保險別 承保條件 ①合格投資： ⅰ 投資的經(jīng)濟合理性； ⅱ 投資的發(fā)展性質(zhì)（東道國）； ⅲ 投資的合法性（東道國）； ⅳ 投資與東道國的發(fā)展目標(biāo)和重點相一致。 ③合格的投資者 ⅰ 國籍 +資本控制； ⅱ 東道國以外的會員國。 MIGA擔(dān)保案： 西卡絲綢有限公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，由來自美國、意大利、韓國和中國四家公司共同舉辦，分別擁有股權(quán)為 21%、 15%、 15%、 49%，美、意、韓三家公司都是著名的絲綢生產(chǎn)和加工企業(yè)，他們將分別為合資企業(yè)提供工程、技術(shù)、營銷和管理方面的專家，意公司還提供了意大利制造的機器設(shè)備、并引進(jìn)了現(xiàn)代的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。意公司向 MIGA申請投保，投保范圍為貨幣匯兌險、征收險和戰(zhàn)亂險。如美元、馬克、日元、英鎊、法郎等。 不可兌換貨幣 只有經(jīng)本國外匯管制機關(guān)批準(zhǔn)，本國貨幣才能按官家向指定的銀行兌換成其他國家貨幣，而不能在國際市場上自由買賣。 經(jīng)常項目是指一國在一定時期經(jīng)常發(fā)生的對外經(jīng)濟交易活動。貿(mào)易收支是一國出口商品所得的外匯收入和進(jìn)口商品的外匯支出的總稱。在國際收支統(tǒng)計中，經(jīng)常項目亦稱為經(jīng)常帳戶。換言之，就是一國為了某種經(jīng)濟目的在國際經(jīng)濟交易中發(fā)生的資本跨國界的收支項目。 二、匯率制度 匯率：一國貨幣折換成其他國家貨幣的比價，也可以說是用一國貨幣單元表示的另一國貨幣的價格。這種標(biāo)價方法的特點是以若干單位的本國貨幣表示一單位的外國貨幣的價格 —— 本幣匯率。這種標(biāo)價方法的特點是以若干單位的外國貨幣表示一單位的本國貨幣的價格 —— 外幣匯率。在固定匯率制下，一國往往以法律形式規(guī)定外匯匯率，形成法定匯率，又稱“官方匯率”，一切外匯交易都應(yīng)該按該匯率進(jìn)行。在外匯市場上，當(dāng)外匯供求不足時，本幣匯率上升；反之，當(dāng)外匯供過于求時，本幣匯率就下降。 三、外匯管制 ●外匯管制是指一國貨幣金融主管當(dāng)局對外匯結(jié)算、買賣、借貸、轉(zhuǎn)移和匯率等實施各種管理和控制措施。 對貿(mào)易項目的管制 ①進(jìn)口付匯的管制：許可證制和配額制； ②出口收匯的管制：出口結(jié)匯制。 ②從總體上看，對非貿(mào)易項目的管制，收入松、支出嚴(yán)；發(fā)達(dá)國家松、發(fā)展中國家嚴(yán)，在發(fā)展中國家，這部分外匯收入一般須按官價結(jié)售給國家，對支出則規(guī)定限額或其他限制，申請使用，須經(jīng)外匯管理部門認(rèn)可或批準(zhǔn)。 對現(xiàn)鈔、黃金等貴金屬及其制成品的管制 ●管制重點放在限制輸出上，對輸入一般不做限制。 第二章 國際貸款融資 一、國際貸款的概念與特征 （一）概念 國際貸款又稱“國際借貸”、“國際信貸”，它是指借款人以融資協(xié)議方式向其他國家或地區(qū)的貸款人借貸資金的國際融資方式。 二、類型 （一）政府貸款、國際金融機構(gòu)貸款、國際商業(yè)銀行貸款 —— 貸款人性質(zhì)和地位； （二）長、中、短期貸款 —— 貸款期限； （三）獨家銀行貸款、銀團貸款 —— 國際借貸 組織方式不同。該條款通常規(guī)定借款人分期提款的規(guī)則，包括具體的提款期、每次提款的金額、提款前的通知事項等； 償還貸款：還本付息的方式、期限、每期數(shù)額、通知事項等；在允許提前還款的情況下，還應(yīng)明確規(guī)定提前還款的限制、方法、通知事項和借款人應(yīng)付的補償費等； 先決條件：協(xié)議中通常設(shè)定一些限定貸款協(xié)議生效以及限定借款人可以提款的前提條件，即先決條件； 陳述與保證：借款人應(yīng)對自己的財務(wù)事實、經(jīng)營事實、重要的法律事實加以說明并承諾，并保證該事實的真實性、準(zhǔn)確性、完整性，如果陳述與保證失實，則構(gòu)成違約，并應(yīng)承擔(dān)責(zé)任； 約定事項：旨在限制借款行為的條款，借款人在該條款中承諾貸款清償完畢前將承擔(dān)一系列義務(wù)，如不再以其資產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保、保障貸款人與其他債權(quán)人處于平等受償?shù)匚弧⒊兄Z不從事使自身財務(wù)狀況惡化的行為、限制處分財產(chǎn)等。貸款人一般追求自由而少受限制的債權(quán)讓與權(quán)； 1稅收條款：利息稅等稅的負(fù)擔(dān)原則，通常規(guī)定由借款人承擔(dān)； 1抵銷條款：貸款人的抵銷權(quán)條款，即將借款人的到期應(yīng)付債務(wù)與借款人存放在貸款人銀行中的款項或其他債權(quán)相抵銷； 1法律適用：“法律選擇條款”，貸款協(xié)議解釋、履行和爭議解決所適用的準(zhǔn)據(jù)法； 1司法管轄：“法院管轄條款”，約定與貸款協(xié)議有關(guān)的爭議有關(guān)的爭議，由何國法院管轄問題，通常協(xié)議選擇貸款人所在國法院管轄； 1本票條款：在簽訂貸款協(xié)議時，一些國家的貸款人往往要求貸款人簽發(fā)遠(yuǎn)期本票為債務(wù)憑證。 產(chǎn)生原因：①各國中央銀行對商業(yè)銀行對外貸款額度；②國際間貸款金額較大、期限較長時，銀團貸款是分散貸款風(fēng)險的一種有效方式。 經(jīng)理銀行與借款人共同擬定一份有關(guān)借款人的財務(wù)情況及其他情況的“信息備忘錄”，分發(fā)給對該項貸款計劃有興趣的銀行，作為其考慮是否參加銀團貸款的依據(jù)。 （三）國際銀團貸款的兩種方式及其法律關(guān)系 直接銀團貸款 ①直接銀團貸款是由銀團內(nèi)各個貸款銀行直接與借款人簽訂借貸協(xié)議，按協(xié)議規(guī)定的統(tǒng)一條件貸款給借款人，貸款事務(wù)由各貸款銀行委托經(jīng)理銀行統(tǒng)一辦理。 間接銀團貸款 ①間接銀團貸款是由一家牽頭銀行單獨與借款人簽訂借貸協(xié)議，向借款人貸款，然后由該銀行將參與貸款權(quán)分別轉(zhuǎn)售給其他愿意提供貸款的銀行，不必經(jīng)過借款人同意，牽頭銀行可以采取不同的方法將參與貸款權(quán)轉(zhuǎn)給其他銀行。 （四）銀團貸款的法律文件 貸款協(xié)議：主要內(nèi)容與一般國際貸款協(xié)議相同； 委托書：借款人授權(quán)經(jīng)理銀行為其安排銀團貸款的法律文件，是經(jīng)理銀行組織銀團貸款的授權(quán)依據(jù)； 義務(wù)承擔(dān)書：經(jīng)理銀行愿意為借款人組織銀團貸款的意思表示； 信息備忘錄：介紹借款人財務(wù)、商務(wù)、法律等方面情況的資料，是由經(jīng)理銀行發(fā)給可能參加銀團貸款的銀行邀請其參加銀團貸款的一份重要的法律文件，是貸款銀行考慮決定是否參加銀團貸款的重要依據(jù)。 ※ 案例 北京 A公司 新加坡 B公司 投資協(xié)議 北京 C公司 巴拿馬 D銀行 香港 E銀行 巴拿馬 F銀行 貸款 協(xié)議 ？ 那一種國際銀團貸款方式 北京 C公司到期沒有償還本息，誰有權(quán)請求償還 第三章 國際項目融資法律制度 一、國際項目融資的概念、特張 （一）概念 國際項目融資是投資者對一個大型工程貸款或投資，該項目建成后，再用項目生產(chǎn)產(chǎn)品的銷售收入或項目經(jīng)營收入來償還投資者的投資或貸款。 二、國際項目融資的類型 （一）無追索權(quán)項目融資 貸款人或投資者向主辦人舉辦的項目提供貸款或投資，將該項目建成投產(chǎn)后所產(chǎn)生的收益作為償還貸款或投資的資金來源，并以該項目資產(chǎn)為貸款人或投資者設(shè)定擔(dān)保，除此之外，項目主辦人和其他人不向貸款人或投資者提供任何信用擔(dān)保。第三人一般包括項目主辦人、項目產(chǎn)品的未來購買者，東道國政府以及其他保證人等。 三、有限追索權(quán)項目融資的類型 —— 當(dāng)事人簽 訂協(xié)議的數(shù)量進(jìn)行劃分 （一）雙層次結(jié)構(gòu)項目融資 ?當(dāng)事人：①投資者（貸款人）； ②項目發(fā)起人；③項目公司 ?兩個合同： ①第一層次：融資合同 （投資者與項目公司簽訂） ②第二層次：擔(dān)保合同 （項目發(fā)起人與投資者簽訂） 項目 公司 投資者 項目 發(fā)起人 ① 融資合同 ② 擔(dān)保合同 （二）三層次結(jié)構(gòu)項目融資 ?當(dāng)事人：①投資者（貸款人）；②項目發(fā)起 人；③項目公司；④項目產(chǎn)品的購買人。 ③ 第三層次：擔(dān)保合同 （發(fā)起人與項目公司簽訂） ●發(fā)起人向項目公司提供保證，保證購買人必須履行付款義務(wù)； 項目公司將買賣合同中的收款權(quán)利和擔(dān)保合同中發(fā)起人為買賣合同提供的擔(dān)保一并轉(zhuǎn)讓給投資人。 ?四個合同 ①