【正文】 元的標(biāo)準(zhǔn)計算補償金，而公司開始要求按照1300 元的標(biāo)準(zhǔn)計算補償金，后公司作出讓步，只同意按照1900 元作為基數(shù)計算?！静僮髦敢抗べY是一個總額的概念，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。計算經(jīng)濟補償中勞動者工作年限的確定《勞動合同法》第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。勞動者與用人單位未訂立勞動合同的，不影響工作年限的計算。另外，對于軍人軍齡問題，依據(jù)《中華人民共和國兵役法》和中共中央、國務(wù)院、中央軍委《軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部安置暫行辦法》（中發(fā)［2001］３號）第三十七條以及國務(wù)院、中央軍委《關(guān)于退伍義務(wù)兵安置工作隨用人單位改革實行勞動合同制度的意見》（國發(fā)［１９９３］５４號）第五條規(guī)定，軍隊退伍、復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡，計算為接收安置單位的連續(xù)工齡?！静僮髦敢縿趧诱邞?yīng)當(dāng)把握“本單位的工作年限”的含義，不是本單位的工作年限，一般不能夠計算進來。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。在向勞動者支付經(jīng)濟補償時，對上述六個月以上不滿一年的，按工作一年的標(biāo)準(zhǔn)計算，六個月以下的，經(jīng)濟補償按半個月工資標(biāo)準(zhǔn)計算?！静僮髦敢咳绻麆趧诱吖ぷ鲿r間正好是六個月，經(jīng)濟補償該按半個月還是一個月計算？我國法律規(guī)定“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，一般包括本數(shù)；所稱的“不滿”、“以外”，一般不包括本數(shù)。5．經(jīng)濟補償能否分期支付《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā) [1994]481 號）第二條規(guī)定，對勞動者的經(jīng)濟補償金，由用人單位一次性發(fā)給。因此，用人單位支付給勞動者的經(jīng)濟補償應(yīng)當(dāng)一次性支付，用人單位要求分期支付的，勞動者有權(quán)予以拒絕。勞動合同法環(huán)境下額外經(jīng)濟補償金是否繼續(xù)適用《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994] 481 號）第十條規(guī)定，用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金?！秳趧雍贤ā返诎耸鍡l第（四）項規(guī)定，用人單位解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模蓜趧有姓块T責(zé)令限期支付經(jīng)濟補償；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金?！静僮髦敢坑萌藛挝话磻?yīng)付經(jīng)濟補償金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金適應(yīng)是有條件的，即必須在勞動行政部門責(zé)令用人單位限期支付的情況下，用人單位仍逾期不支付的情形下才適應(yīng)。相比《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994] 481 號）的規(guī)定，實際上減輕了用人單位的法律責(zé)任。違反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法(勞部發(fā)〔1995〕223 號)第二條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，對勞動者造成損害的，應(yīng)賠償勞動者損失：（1）用人單位故意拖延不訂立勞動合同，即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動合同以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的；（2）由于用人單位的原因訂立無效勞動合同，或訂立部分無效勞動合同的；（3）用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定侵害女職工或未成年工合法權(quán)益的；（4）用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同的。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（法釋 [2001] 14 號）第十五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，迫使勞動者提出解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者的勞動報酬和經(jīng)濟補償，并可支付賠償金：（1）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；（2）未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的；（3）克扣或者無故拖欠勞動者工資的；（4）拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的；（5）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的。根據(jù)上述規(guī)定，在法定情形下，勞動者可同時向用人單位請求經(jīng)濟補償金與賠償金，經(jīng)濟補償金與賠償金可以并存。經(jīng)濟補償金是否需納個人所得稅實踐中常有用人單位咨詢其向勞動者支付的經(jīng)濟補償金能否扣除個人所得稅的問題，《關(guān)于個人與用人單位解除勞動關(guān)系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》（財稅〔2001〕57 號）規(guī)定，個人因與用人單位解除勞動關(guān)系而取得的一次性補償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟補償金、生活補助費和其他補助費用），其收入在當(dāng)?shù)厣夏曷毠て骄べY3 倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅；超過的部分按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟補償金征收個人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔1999〕178 號）的有關(guān)規(guī)定，計算征收個人所得稅。（2）考慮到個人所得一次性經(jīng)濟補償收入數(shù)額較大，而且被解聘的人員可能在一段時間內(nèi)沒有固定收入，因此，對于個人所得稅的一次性經(jīng)濟補償收入，可視為一次取得數(shù)月的工資、薪金收入，允許在一定期限內(nèi)進行平均。個人在本企業(yè)的工作年限數(shù)按實際工作年限數(shù)計算，超過12 年的按12 年計算。（4）個人按國家和地方政府規(guī)定比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險金、基本養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險基金在計稅時應(yīng)予以扣除。【操作指引】如何理解一次性補償收入在當(dāng)?shù)厣夏曷毠て骄べY3 倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅？比如某地區(qū)上年職工年平均工資為30000 元，則勞動者獲得的經(jīng)濟補償金在90000 元內(nèi)可免征個人所得稅，注意這里是上年職工平均工資3 倍而非上年職工月平均工資3 倍，一字之差，結(jié)果截然不同。（三）特殊情況下的勞動合同終止：（1）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同期限屆滿終止的；（4）固定期限勞動合同到期，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止勞動合同的。10．未支付經(jīng)濟補償與加付賠償金的適用《勞動合同法》第八十五條第（四）項規(guī)定，用人單位解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，由勞動行政部門責(zé)令限期支付經(jīng)濟補償，逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。從以上條件可知，勞動合同解除或者終止后，用人單位未依照法律規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者不能直接申請仲裁或起訴要求用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)加付賠償金，應(yīng)當(dāng)通過行政救濟途徑主張該權(quán)利。11．協(xié)商支付經(jīng)濟補償與勞動者事后反悔的適用勞動者與用人單位解除或者終止勞動合同后，就經(jīng)濟補償問題簽訂協(xié)議，并已按協(xié)議約定的數(shù)額領(lǐng)取經(jīng)濟補償金，但事后反悔，要求用人單位依法支付未足額給付的經(jīng)濟補償金能否獲得支持應(yīng)區(qū)別情況作出處理：（1）勞動者與用人單位就勞動合同解除或終止經(jīng)濟補償達成協(xié)議，協(xié)議中約定的經(jīng)濟補償金額低于法定標(biāo)準(zhǔn)的，原則上應(yīng)認定無效，屬于用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的條款。（2）但如果勞動者與用人單位簽訂的協(xié)議中已明確告知國家法律法規(guī)對經(jīng)濟補償?shù)挠嬎惴椒ê陀嬎銟?biāo)準(zhǔn)，勞動者明知協(xié)議所約定的補償金額與法定標(biāo)準(zhǔn)有出入仍自愿同意簽訂協(xié)議的，即使補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)及數(shù)額低于法律或法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視為勞動者對自己權(quán)利的自行處分，勞動者按協(xié)議領(lǐng)取經(jīng)濟補償金后反悔的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴求?！静僮髦敢繉嵺`中用人單位和勞動者就經(jīng)濟補償達成協(xié)議的情況比較多，為了避免勞動者領(lǐng)取經(jīng)濟補償后又申請仲裁、提起訴訟的風(fēng)險，用人單位和勞動者在簽訂協(xié)議書時應(yīng)當(dāng)告知國家法律對經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定，并在協(xié)議書中告知勞動者依法可獲得的經(jīng)濟補償數(shù)額。12．經(jīng)濟補償金違約金的同時適用經(jīng)濟補償金是指在勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者的經(jīng)濟上的補助，是用人單位對符合特定情況下的勞動者支付的類似于補償性質(zhì)的款項。在用人單位違反勞動合同約定的情況下，勞動者同時請求經(jīng)濟補償金和違約金如何處理的問題，相關(guān)法律并沒有明確規(guī)定。但對于過高的違約金，當(dāng)事人可以請求減少。2004 年11 月20 日，物業(yè)管理公司口頭通知鄭某因其年齡問題不再適合保安工作；當(dāng)月30 日，物業(yè)管理公司出具“臨工辦理辭退通知”，內(nèi)容是：“總務(wù)科：科室鄭某臨工因工作離職需要辦理辭退手續(xù)。請給予辦理。使用科室簽名：保衛(wèi)科科長唐某。” 鄭某于當(dāng)日正常工作完并在總務(wù)科辦理了離職手續(xù)后離開被訴單位，物業(yè)管理公司未支付鄭某經(jīng)濟補償金。被訴人未支付申訴人違約金。【律師評析】本案中物業(yè)管理公司與鄭某的勞動合同于2004 年12 月31 日期滿，物業(yè)管理公司在2004 年11 月30 日辭退鄭某，顯然屬于違約行為，同時也是違法解除勞動合同行為，雙方在合同中約定了合同期內(nèi)一方違反合同的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金5000 元屬于雙方真實意思的表示，因此勞動爭議仲裁委員會裁決被訴人在裁決書生效之日起十日內(nèi)一次性支付鄭某經(jīng)濟補償金7200 元和違約金5000 元。勞動合同法明確規(guī)定勞動者支付違約金僅適用于違反培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議，但對用人單位則無限制，雙方可以自由約定用人單位違反合同所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。但《勞動合同法》并未限制合同雙方當(dāng)事人在勞動合同中約定用人單位違反勞動合同的違約責(zé)任，用人單位支付違約金的情形可由雙方自由約定，不受服務(wù)期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議這兩種情形的限制?！哆`反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā) [1994] 481 號）規(guī)定兩種情況下經(jīng)濟補償不超過12 個月，一是經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，由用人單位解除勞動合同的，用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金，最多不超過十二個月?！秳趧雍贤ā穼υ搩煞N情形經(jīng)濟補償已經(jīng)不再設(shè)定限額。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償?！秳趧雍贤ā返谒氖邨l第二款規(guī)定，勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年?！窘?jīng)典案例】張某和李某同為深圳某大型國有企業(yè)員工，二人工作年限均有20 年，張某月工資為8000 元，李某由于擔(dān)任公司核心技術(shù)部門的經(jīng)理職務(wù)，月工資為20000 元。二人同一天被解除勞動合同，假設(shè)解除勞動合同時深圳上年度職工平均工資為3000 元，因張某月工資為8000 元，尚未達到深圳上年度職工平均工資的三倍9000 元，因此其解除勞動合同經(jīng)濟補償為8000 元20 個月＝16 萬?！韭蓭熢u析】立法過程中，立法者認為目前最迫切的問題是如何更好的保護處于弱勢地位的低端勞動者的基本勞動權(quán)利，對于高端勞動者，由于其工資收入較高，談判能力較強，在勞動關(guān)系中并不總處于弱勢地位，如果完全適用經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定，用人單位負擔(dān)太重，所以在經(jīng)濟補償部分對高端勞動者作了一定限制。對低端勞動者則沒有這個限制。14．勞動合同解除或終止后，用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)臅r間《勞動合同法》第五十條第二款規(guī)定：勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。實踐中有很多勞動者勞動合同解除或終止后往往一走了之，不履行工作交接的義務(wù)，這時候用人單位可暫不予支付經(jīng)濟補償?！静僮髦敢俊秳趧雍贤ā返谖迨畻l第二款規(guī)定：勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。15．企業(yè)破產(chǎn)與經(jīng)濟補償?shù)膬?yōu)先受償《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第五十六條規(guī)定，因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依法或者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補償金請求權(quán)，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第（一）項規(guī)定的順序清償。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，勞動者享有的經(jīng)濟補償金可與工資、勞動保險費用同作為第一順序優(yōu)先受償，這對保護勞動者合法權(quán)益具有積極的作用。新施行的《破產(chǎn)法》明確將“應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金”列入第一清償順序，充分體現(xiàn)了保護弱勢勞動者的合法權(quán)益的立法精神。1999 年7 月，公司申請破產(chǎn)，經(jīng)法院依法裁定，進入破產(chǎn)程序。公司破產(chǎn)，老劉也成了失業(yè)者。為此，老劉多次上訪，向上級主管部門答復(fù)公司破產(chǎn)，無法繼續(xù)履行勞動合同，雙方勞動合同自動解除，法律上沒有規(guī)定需支付經(jīng)濟補償金?！静僮髦敢啃枰⒁獾氖?，由于勞動法并未規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)后勞動合同是解除還是終止，導(dǎo)致司法實踐中無法可依，司法解釋規(guī)定因企業(yè)破產(chǎn)的，勞動合同屬解除而非終止，可最大限度的保護勞動者的利益，勞動者可因此而獲得解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。