完善中國民商法律體系的創(chuàng)新思考-在線瀏覽
2024-11-17 00:01本頁面
【正文】 成假設從一九八一年?經(jīng)濟合同法?公布施行算起二十年來特別是近十五年來我們的民事立法成果還是很豐富的主要如?民法通那么?、?合同法?、?婚姻法?、?繼承法?以及傳統(tǒng)屬于商事法的?公?、?票據(jù)法?、?海商法?、?法?等等可以說根本建立起了以?民法通那么?為核心和統(tǒng)帥的民商事法律體系。當前對民商法的批評主要不在于體系不完備而在于立法質(zhì)量不高立法層次不高協(xié)調(diào)性差不過理證明雖然我們的民商事法律顯得還不是很科學有的也比較粗糙但畢竟在我國已初步形成了適應經(jīng)濟需要的民商法律體系使我們的經(jīng)濟活動不至于無法可依?！ 〈送饷穹▽W教育和研究的狀況對我國民法將來開展的制約作用也是不可無視的。因此如何打破傳統(tǒng)融入兩大法系交融的潮流值得我們認真考慮?！ ∥覀冎婪▏云惹幸笠徊棵褚粋€非常重要的原因就在于之前的法國存在著很多不同的法律區(qū)域各領主在自己的領地內(nèi)各行其事伏爾泰形容在法國法律地區(qū)變化如同行者頻繁的更換所騎的馬。德國也是如此德意志在統(tǒng)一之前是由數(shù)個小邦結合起來的法制上也是不統(tǒng)一的當俾斯麥完成全德的統(tǒng)一后勢必要求法制上的大一統(tǒng)所以德國民的問世實際上也是肩負著法律統(tǒng)一的的。十九世紀中的也曾遭到西方列強的侵入為了擺脫落后的場面急迫的希望從學習中國轉(zhuǎn)向?qū)W習西方實現(xiàn)脫亞入歐的夢想。至于為選擇了德國式的編纂體例而國式或英美式除了有歷史的偶然性、德國式固有的理吸引力之外還有的原因。、法國式的政體固然不符合的要求就是英國的君主立憲政體也不能滿足對集權的向往倒是剛剛建立的德意志比較契合的現(xiàn)實所以歷史上把與德國的政體稱作“立憲君主〞制以強調(diào)他們與君主立憲的區(qū)別強調(diào)君主在生活中的核心地位。 [7]反觀我國現(xiàn)階段是否存在著法制統(tǒng)一的迫切要求呢?首先從我們大陸的體制看眾所周知由于實行的是單一制的構造所以法制從來就是統(tǒng)一的。這是完全不同于制定民的第一次浪潮時的法國與德國乃至意大利的。當然從整個中國來看如今確實存在著港、澳、臺四地區(qū)三法系、法制不統(tǒng)一的問題。不過從另一方面看這倒也說明在現(xiàn)階段為便于一個四個地區(qū)間的經(jīng)濟技術交流與合作實現(xiàn)國內(nèi)的統(tǒng)一按照確定的原那么和精制定一部從宏觀上既統(tǒng)領大陸民商法系統(tǒng)又對區(qū)際間法律沖突起協(xié)調(diào)作用的?民商法總綱?不僅必要而且也是可能的。這就說明民商法化是歷史的產(chǎn)物它的開展將來也應當放在特定的歷史條件下去考慮。 從現(xiàn)代法理學上講一般認為“是指對某一部門法的法規(guī)在有關理指導下按一定體系進展全面的編纂它具有確定性、穩(wěn)定性、內(nèi)在邏輯性和和諧一致性等特點。 [9] 然而我們也不能不看到民的上述優(yōu)越性 在資訊、科技如此興隆的今天卻正越來越受到來自高速開展變化著的社會生活的挑戰(zhàn)。〞 [10]“這種的根底是自然法并且是有方案的、從體系性觀點出發(fā)合理地編纂而成的。這種雄心壯志固然值得欽佩但我們不能不看到現(xiàn)實生活之錯綜復雜、千變?nèi)f化絕非幾個思想家可以窮盡的甚至人類的全體也無法真正全面理解自己的生活和活動因此企圖將人們的一切活動都納入到一部之中的雄心從來就沒有真正實現(xiàn)過實際上也是無法真正實現(xiàn)的?！ ∑浯沃贫裼忠粋€理由是說這樣便于查找法律使得即使只受過根本教育的人士也可以方便地運用法律。尤其是根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的一般法律適用規(guī)那么作為特別法的各種單行法律在理中被更加頻繁的引用而作為普通法的民只能是漸漸退居于次要地位甚至有被束之高閣作為人們案頭的擺設的可能。由此我們有理由疑心在單行法大行其道的今天我們還是否有必要去投入宏大精力制造一個昂貴的擺設?？墒怯捎谒膬?nèi)在邏輯自足性卻也造成了它的自我封閉性。而在邏輯上自足、體系上封閉的民那么更是強化了成文法這一缺陷。尤其對于正處在改革開展中的今日之中國來說假設不顧實際盲目追求制定一部大而全的民恐怕更是顯得不合時宜?！ 〉谒募词挂贫裎覀円策€面臨著在內(nèi)容上如何取舍的難題。假設僅僅是在中規(guī)定一些一般的普遍的勢必會使流于空泛、抽象缺乏可操作性。假設是為滿足實際生活需求讓民的內(nèi)容過于瑣碎企圖使其包羅萬象這實際不僅不可能哪怕即便可以做到又會使民過于龐雜、混亂缺乏根本的科學性。也許有人會說有現(xiàn)成的外國民的例子擺在那里我們可以借鑒嘛他們有的我們要有他們沒有的我們補上不就可以了嗎。〞 [13]民法化經(jīng)歷了一個從發(fā)生到開展、直到進入高潮的過程按照事物開展的一般規(guī)律來講它也當然有一個逐漸走向黃昏的。 [14]這些聲音在化的浪潮中雖然還顯得非常微弱但他們提出的思想是值得我們深思的當我們忙著上馬民法化的時候我們很需要聽聽這不同的聲音?！ ∪缃窠o我們提出的問題是既然制定一部民不是一個最正確選擇那么能否找到一條通向?qū)淼膭?chuàng)新之路呢?我們認為這個“路〞是有的那就是在確定正確的指導思想和原那么的前提下制定以?民商法律總綱?為統(tǒng)帥以完善的單行法系列為支撐的民商法律網(wǎng)絡體系的選擇。 在制定和完善我國民商法律時應當遵循哪些指導思想學者們已經(jīng)有許多見解例如堅持私法自治、 保護、維護公正、保護消費者、權利本位和社會本位相結合等 [15]。 所謂“正義〞按其首創(chuàng)者古羅馬法學家烏爾比安的“正義乃是使每個人獲得其應得的東西的永久不變的意志。 [16]正義和公平從根本上說都是人們利益和價值的衡量以資源的合理分配為其本位的現(xiàn)代和將來的立法毫無疑問首先必須確定以正義公平為其指導思想。對的保護絕不僅僅是、刑法或者國際法的事一套科學現(xiàn)代的民商法律才真正是的根本法律保障。民商法可以為自然人、法人提供人身的平等地位提供財產(chǎn)的動的和靜的兩方面的平安可以為人們參與經(jīng)濟、開展自身提供廣闊的社會舞臺所以我們說民商法天然應當成為的有力推動者和保護者。 我國民商法的現(xiàn)代化、科學化需要我們在制定民商事法律時特別注意法律的進步性法律應當適度超前而不能永遠被動的落在時代后頭。這些都需要在民商立法中得到一定程度的表達或者至少應當給將來立法解決這些問題預留下適當?shù)目臻g?！ 耙话愕卣f在它支配著地球上所有人民的場合就是人類的理性。〞 [17]“為某一國人民而制定的法律應該是非常適宜于該國的人民的。〞 [18]的這兩段話已經(jīng)很明白地證了借鑒外國與照顧本國國情相結合的科學性。 這里詳細解釋一下民商適當分立原那么。主要是如下的考慮：一方面民商合一是當代民商法開展的根本。所以我們不贊成搞所謂的“私法二元〞單獨制定商。另外商事活動因為長積淀下來的許多商業(yè)慣例、行業(yè)、想由整個民一口吞下也不太可能。故此我們主張用制定?民商法總綱?的實現(xiàn)民商的大合一、小分立或者稱之為“適當分立〞?！ ∥覀兘ㄗh在我國將來的民商事法律完善工作中放棄試圖制定一部
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