【正文】 幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)作為出資，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來的機(jī)器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（5）對(duì)于本案中所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過方可做出決議，而是由出席董事會(huì)的全體董事通過方可做出決議。（6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營(yíng)各方注冊(cè)資本的出資比例進(jìn)行分配，而不是按約定比例分配。中外雙方合營(yíng)者在簽訂的合營(yíng)合同中約定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價(jià)占合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的20%；中外雙方商定中方為董事長(zhǎng)，日方為副董事長(zhǎng)。公司成立后，由于日方擔(dān)心投資風(fēng)險(xiǎn)，于是讓該公司在日本的保險(xiǎn)公司辦理了財(cái)產(chǎn)安全保險(xiǎn)。問：請(qǐng)分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？ 答案：該案中不符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個(gè)方面：（1）在該案中，合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價(jià)占合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的20%。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)關(guān)于合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%。對(duì)此，日方應(yīng)追加出資。依照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資本，必須由合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)會(huì)議通過，而董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會(huì)，以到會(huì)的1/2董事通過決議，決定增加出資。3．中國甲公司與泰國乙企業(yè)擬在中國寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下：（1）外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額的35%。（3）在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本。（5）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)設(shè)董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。答案：（1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊(cè)資本的25%。（2）經(jīng)營(yíng)期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。本題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。但是合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤(rùn)來回收投資。（4）合作各方有關(guān)利潤(rùn)分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。（5）關(guān)于合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。4．甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實(shí)（但不限于）：（1）合伙企業(yè)設(shè)立3個(gè)月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。1個(gè)多月后，該合伙人撤資退伙。此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（4）合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)了1年半后，乙在與C經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)來往后，發(fā)生了債務(wù)。（5）該合伙企業(yè)又繼續(xù)經(jīng)營(yíng)了3個(gè)月后，由于在此之前甲等經(jīng)營(yíng)管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴(yán)重，合伙企業(yè)的E債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)25萬元，但所欠債務(wù)40萬元。假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)無限連帶責(zé)任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，判斷此項(xiàng)協(xié)議條款是否正確，并說明理由。為什么？（3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷合同，而A公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對(duì)甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認(rèn)。分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。為什么？（6）乙被法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。答案：（1）如果丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。（2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)出資。本題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對(duì)甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來否定代銷合同的成立有效。因?yàn)楦鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，及聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員這兩項(xiàng)事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。（6）乙屬于退伙。故乙在情形實(shí)際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務(wù)的請(qǐng)求，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承擔(dān)連帶責(zé)任而導(dǎo)致所清償?shù)臄?shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額的部分。? 第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。5．某國家機(jī)關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場(chǎng)地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”。（2）乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（3）不能實(shí)現(xiàn)。故周某的要求不合法。6．鄭某、張某、朱某分別出資2萬元、4萬元、6萬元成立普通合伙企業(yè)從事小食品加工。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經(jīng)營(yíng)理念發(fā)生分歧無法調(diào)和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)?；卮穑海?）該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？（2）鄭某、張某、朱某各自承擔(dān)份額多少？ 答案：（1）首先以合伙企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)清償，按照清算費(fèi)用→職工工資→所欠稅款→債務(wù)→返還出資的順序進(jìn)行清償。（2）不足清償?shù)牟糠郑矗?＋1－＝（萬元）由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)。7．2004年8月7日，甲出資6萬元設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)A企業(yè)。10月18日，乙未經(jīng)甲同意。依法進(jìn)行企業(yè)清算，以A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法定順序清償后，仍欠丁債務(wù)5萬元，而經(jīng)查甲個(gè)人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值2萬元。說明理由。答案：（1）。因此該行為有效。因此，A企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)2萬元償還，尚欠丁3萬元。8．甲曾是某高校旅游專業(yè)的大學(xué)生，畢業(yè)后向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立專門提供旅游咨詢服務(wù)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。解散后，該企業(yè)的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權(quán)？為什么？ 答案：（1）該申請(qǐng)書有效，因?yàn)閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)不要求獨(dú)資企業(yè)有最低注冊(cè)資金，只要有投資人申報(bào)的出資即可。（2）屬于甲所有。（4）丙可以在該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主張債權(quán)。第三章 公司法1．某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實(shí)物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。要求：（1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級(jí)工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。答案：（1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理。（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過評(píng)估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實(shí)物經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的金額認(rèn)定。（4）由兩個(gè)以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。共同組成公司董事會(huì)。要求：說明該公司本利潤(rùn)應(yīng)如何分配。3．A股份有限公司2006有關(guān)事項(xiàng)如下：（1）公司召開董事會(huì)，通過以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人甲；②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報(bào)送有關(guān)部門審批。（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給??；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。要求：（1）回答A公司董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合我國公司法的規(guī)定。（2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。（3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。（4）分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營(yíng)業(yè)活動(dòng)；丙從該營(yíng)業(yè)活動(dòng)中獲得的收入應(yīng)如何處理。為什么？ 答案：（1）A公司董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議，第一項(xiàng)符合我國公司法規(guī)定，第二項(xiàng)不符合。決定發(fā)行公司債券是股東大會(huì)的職權(quán)，而不是董事會(huì)。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤(rùn)10%提取，當(dāng)公司公積金累計(jì)金額已達(dá)注冊(cè)資本50%以上可不再提取。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。（5）不符合。4．甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會(huì)除召開定期會(huì)議外，還可以召開臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊(cè)資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。2006年5月，光中公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額，如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。股東會(huì)通過了增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。要求：（1）分析光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？（3）分析光中公司董事會(huì)作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？（5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開臨時(shí)股東會(huì)，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的。有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。（3）光中公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。（4）光中公司股東會(huì)作出的增資決議不合法。（5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。第五章 合同法1．甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報(bào)稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨。甲公司接電后未予答復(fù)。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？（4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報(bào)后，于3月12日派人帶款提貨，而此時(shí)甲公司已將這100噸鋼材高價(jià)賣給了丙公司，甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？ 答案：（1）甲、乙之間合同不成立。（2）不可以。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。因?yàn)橐夜疽殉匠兄Z期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜驹诔兄Z期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。2．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺(tái)電子設(shè)備，每臺(tái)2萬元，2006年6月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運(yùn)輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。6月底，甲委托丙運(yùn)輸這10臺(tái)電子設(shè)備，但運(yùn)輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ 答案：（1）合法。（2）合法。（3）甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案中，甲因丙運(yùn)輸公司的原因造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對(duì)丙的債權(quán)。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：（1）甲對(duì)丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時(shí)應(yīng)通過何種方式來行使？（2）若甲請(qǐng)求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？ 答案：（1）甲對(duì)丙可行使代位權(quán)。本案中乙怠于行使其對(duì)丙的債權(quán)，甲對(duì)丙可行使代位權(quán)。（2）甲請(qǐng)求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。甲請(qǐng)求人民法院撤銷乙的低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為不合法。即對(duì)有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時(shí)，若第三人也同時(shí)有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。4．2006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定甲向乙銷售5臺(tái)機(jī)床，價(jià)款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？（2）乙公司對(duì)丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？（3）丙公司請(qǐng)求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？（4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？ 答案：（1）丙公司是合同當(dāng)事人。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。（3）符合。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對(duì)抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對(duì)抗新的債權(quán)人，即受讓人。5．A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購買A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價(jià)10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計(jì)算，發(fā)生爭(zhēng)議由省仲裁委員會(huì)仲裁解決。但