【正文】 加以規(guī)制和規(guī)范的。 縱向是指 包括了國家層面、地方層面、部門層面的垂直立法結(jié)構(gòu)，橫向則是按照國有企業(yè)或國有資產(chǎn)所可能涉及的業(yè)務(wù)、管理、監(jiān)督、評價等模塊進(jìn)行的針對性或交叉性立法，如法律層面的《預(yù)算法》、《資產(chǎn)評估法》，行政法規(guī)層面的《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》，部門規(guī)章層面的《國有企業(yè)及國有控股企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員任期經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計暫行規(guī)定》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》等。 （ 3）國資監(jiān)管法律與改革政策的混合 十八屆三中全會以后，國有企業(yè)改革政策及文件先后密集出臺，基本完成了中央確定的 1+n 制度體系。不僅有黨的政策性文件，也有各級黨委和政府聯(lián)合發(fā)布的政策性文件。比如國務(wù)院國資委《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實(shí)施辦法》、三部門聯(lián)合發(fā)布的《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》，甚至河南、上海等地制定的混合所有制改革操作指引，盡管毫無異議是一種法律規(guī)范性文件，但也更毫無疑問地帶有濃厚的政策性文件屬性。 《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》作為最高指導(dǎo)文件，在完善現(xiàn)代企業(yè)制度部分，將推進(jìn)董事會建設(shè)作為健全公司法人治理結(jié)構(gòu)的重點(diǎn)，要求充分發(fā)揮董事會的決策作用。 但在 《民法總則》中，把營利法人的董事會定義為執(zhí)行機(jī)構(gòu)，這與公司法意義上的決策機(jī)構(gòu)相悖，而且與經(jīng)理層的屬性定位也存在沖突。不過，在但書部分又規(guī)定法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定，在公司法領(lǐng)域內(nèi)，有限公司的全體股東和股份有限公司的董事會是清算義務(wù)主體。強(qiáng)化董事會和董事的考 核評價和管理。 黨組織建設(shè)與董事會建設(shè)上搭建雙向進(jìn)入、交叉任職的領(lǐng)導(dǎo)體制。 第 7 頁 共 23 頁 國有企業(yè)董事會建設(shè)的法律與政策安排 根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，結(jié)合新一輪國有企業(yè)改革的制度文件要求，本文認(rèn)為，國有企業(yè)董事會建設(shè)主要應(yīng)該包括以下相關(guān)的法律和政策安排。但國有獨(dú)資公司的董事會根據(jù)授權(quán)可以行使股東會部分職權(quán)，從而決定公司的重大事項(xiàng)，具備了權(quán)力機(jī)構(gòu)的部分功能。國有獨(dú)資公司則要建立年度工作報告制度，其董事長為當(dāng)然的法定代表人 。 在國有企業(yè)公司治理中，董事會行使決策功能，但董事會的決策程序和機(jī)制應(yīng)當(dāng)滿足三重一大制度的要求。 （ 4）董事會建設(shè)與其他政策性文件的要求 第 8 頁 共 23 頁 除了三重一大制度，董事會決議事項(xiàng)還會涉及到其他的政策性要求，而不僅僅是法律法規(guī)要求。 （ 5）董事會的結(jié)構(gòu)性特殊安排 國有企業(yè)的董事會結(jié)構(gòu)具有諸多的特殊性要求，除了職工董事外，還有以下內(nèi)容： 1）董事會人數(shù) 根據(jù)《關(guān)于國有獨(dú)資公司董事會建設(shè)的指導(dǎo)意見》，國有獨(dú)資公司要求董 事原則上不少于 9 人。 2）董事的產(chǎn)生 除了職工董事是選舉產(chǎn)生外，國有獨(dú)資公司的董事是委派制，董事長和副董事長是指定制。高級管理人員和監(jiān)事不得兼任 。 《國有獨(dú)資公司董事會試點(diǎn)企業(yè)職工董事管理辦法（試行）》規(guī)定：公司黨組織負(fù)責(zé)人、未兼任工會副主席的黨委副書記、紀(jì)委負(fù)責(zé)人不得作為職工董事候選人。 3）外部董事 國務(wù)院國資委《關(guān)于國有獨(dú)資公司董事會建設(shè)的指導(dǎo)意見（試行）》系統(tǒng)構(gòu)建了外部董事和專職外部董事制度。 《關(guān)于在省管企業(yè)建立專 職外部董事制度的意見》規(guī)定了省管企業(yè)外部董事主要職責(zé)、任職條件、遴選方式、管理方式及考核評價、薪酬待遇等事項(xiàng)。其中薪酬與考核委員會、審計委員會的組成人員應(yīng)由外部董事組成。 需要注意的是，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督防止國有資產(chǎn)流失的意見》要求國有企業(yè)的審計部門對董事會負(fù)責(zé)，而不是對經(jīng)理層負(fù)責(zé)。 （ 7）董事會的運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制 根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》等制度性文件，國有企業(yè)的董事會的特殊運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制包括：與黨組織的結(jié)合，其中國有資本的兩類公司實(shí)行黨組織討論程序前置、集體審議、獨(dú)立表決、個人負(fù)責(zé)的決策制度，重大事項(xiàng)信息公開和對外披露制度、董事會決議跟蹤落實(shí)以及后評估 第 11 頁 共 23 頁 制度及董事會和董事的年度和任期考核制度 。 （ 8）董事會的責(zé)任機(jī)制 除了黨政紀(jì)責(zé)任外，基于相關(guān)制度性文件，董事會及其 成員還應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任：董事的信用記錄納入全國信用信息共享平臺，違約失信的按照規(guī)定在信用中國網(wǎng)站公開 。董事對行使職權(quán)的后果負(fù)責(zé)，對失職、失察、重大失誤等過失承擔(dān)責(zé)任。 十三屆全國 人民代表大會通過的國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革方案將國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計和國有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會職責(zé)劃入審計署，參照上述改革方案，各地陸續(xù)開展的機(jī)構(gòu)改革方案也將監(jiān)事會職責(zé)劃入審計部門，對派出審計監(jiān)督力量進(jìn)行整合優(yōu)化，構(gòu)建統(tǒng)一高效審計監(jiān)督體系。 XX 市人民政府辦公廳《 XX 市國有企業(yè)監(jiān)事會建立暫行辦法》（鄭政 [2024]17 號，簡稱 17 號文）規(guī)定監(jiān)事會以資產(chǎn)監(jiān)督為核心，以財務(wù)檢查為手段，監(jiān)督對象包括在工商注冊的企業(yè)化管理的事業(yè)單位。 外派監(jiān)事會中監(jiān)事任職資格、任命程序及監(jiān)事會主席職權(quán)具體如下： 1）專職監(jiān)事和兼職監(jiān)事 監(jiān)事會成員包括專職監(jiān)事和兼職監(jiān)事。 17 號文則規(guī)定，國資委選任或調(diào)用的監(jiān)事為專職監(jiān)事，職工代表監(jiān)事為兼職監(jiān)事。 2）回避 監(jiān)事會主席和專職監(jiān)事實(shí)行回避原則，不得在其曾經(jīng)管轄的行業(yè)、曾經(jīng)工作過的企業(yè)或者其近親屬擔(dān)任高級管理職位的企業(yè)的監(jiān)事會中任職?！镀髽I(yè)民主管理規(guī)定》規(guī)定，公司設(shè)有工會的，工會主席、副主席應(yīng)為職工監(jiān)事的候選人，黨委書記、專職黨委副書記不宜作為職工監(jiān)事候選人。 4）任命程序 《公司法》規(guī)定的監(jiān)事會主席及職工代表大會均通過選舉的方式產(chǎn)生，其中國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。專職監(jiān)事由監(jiān)事會管理機(jī)構(gòu)