【正文】 羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以 法典化的成文法為主要形式 支系 （ 1）法國法系 以 1804 年的《法國民法典》為藍本建立起來 （ 2）德國法系 以 1896 年《德國民法典》為基礎建立起來 主要國家 法國、德國、意大利、西班牙、荷蘭、葡萄牙、阿爾及利亞、埃塞俄比亞、舊中國 特點 （ 1）全面繼承羅馬法 （ 2）實行法典化 （ 3）明確立法與司法的分工，強調(diào)制定法的權威，一般不承認法官造法的功能 （ 4）法學在推動法律發(fā)展中走著重要作用 產(chǎn)生 首先起源于 11 世紀諾曼人入侵英國后逐步形成的以判例形式出現(xiàn)的普通法 包括 （ 1）英國 發(fā)系 采取不成文憲法制和單一制 （ 2）美國法系 采用成文憲法制和聯(lián)邦制 主要國家 英國、美國、印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞、香港 特點 （ 1）以英國為中心，英國普通法為基礎 （ 2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例 （ 3）變革相對緩慢，具有保守性、“向后看”的思維習慣 （ 4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用 （ 5）體系龐雜、缺乏系統(tǒng)性 （ 6）注重程序的“訴訟中心主義” 兩大法系的比較 大陸法系 正式的法的淵源只是指制定法 英美法系 制定法和判 例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個重要原則 大陸法系 基本分類是公法和私法 英美法第 基本分類是普通法和衡平法 大陸法系 承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式 英美法系 通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī) 大陸法系 一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導地位 英美法系 采用對抗制，實行當事人主義，法官一般充當消極的、中立的裁定者的角色 大陸法系 理性主義傾向 英美 法系 經(jīng)驗主義傾向 第四章 法與道德、國家、政策、經(jīng)濟 ================================= 第一節(jié) 法與道德 ................ 法與道德 區(qū)別 聯(lián)系 （ 1）法律規(guī)范必須要有道德為價值基礎 （ 2）道德的狀況制約著立法的發(fā)展 （ 3）道德對法的實施 起著不可忽視的促進作用 （ 4）有些社會關系領域法律不能調(diào)整 第二節(jié) 法與國家 ................. 法與國家 （ 1）法律的存在離不開國家的存在 （ 2）法律的實施離不開國家的強制力 （ 3）法律的性質(zhì)，直接取決于國家的性質(zhì) （ 4）法律的特征、表現(xiàn)形式和內(nèi)容也還受國家的特征、形式、傳統(tǒng)、職能待方面的影響 （ 1）法律是確認國家權力的一種重要表現(xiàn)形式 （ 2）法律是執(zhí)行國家職能的有效工具 （ 3）法律是完善國家制度所必需的手段 第三節(jié) 法與政策 ................ 法與政策 區(qū)別 法 國家專門的立法機關 政策 出于多門，其程序也很不嚴格 法 有法典、有單法規(guī)、不成文的形式、非制定法的形式 政策 通常采用諸如綱領、決議、指示、宣言、命令、聲明、會議紀要、黨報社論、領導人講話或報告、一般性的口號等形式 、方式不同 法 一般調(diào)整較為穩(wěn)定的社會關系 政策 所調(diào)整的社會關系比法律廣泛得多 法 具有較大的穩(wěn)定性 政策 具有較大的靈活性 相互作用 法律以政策為指導 第四節(jié) 法與經(jīng)濟 ................. 法與經(jīng)濟 法與經(jīng)濟基礎 （ 1）進步性 （ 2）反動性 法與生產(chǎn)力 ，也可能具有反動性 第五章 法制與法治 =================== 第一節(jié) 法制 ............. 社會主義法制的基本要求 有法可依 、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究 社會主義法制與社會主義民主 治基礎和前提 （ 1）從產(chǎn)生上看，社會主義民主的存在決定作社會主義法制的存在 （ 2）從本質(zhì)上看，社會主義民主的性質(zhì)決定著社會主義法制的性質(zhì) （ 3）從發(fā)展上看，社會主義民主的發(fā)展程度制約著社會主義法制的發(fā)展程度 （ 1）社會主義法制最重要的內(nèi)容就是保障社會主義民主的實現(xiàn)，使民主制度化、法律化 （ 2）社會主義民主原則、權利、程序和方法必須由社會主義法制加以體現(xiàn)和保障 1．法學是一門社會科學，以法 (或法律 )這一特定社會現(xiàn)象為其研究對象。 以上三種理解都是片面的，作為科學的法學，以上三方面都應研究。 3．法學的詞源： ⑴中國：古代先秦（春秋戰(zhàn)國）時期開始的類似后世講的法學的名稱是“刑名法術之學”或“刑名之學”?！堂部勺餍谭N解。自漢代開始，有‘律學’的名稱，類似于后世的法學。古羅馬法學家烏爾比安對該詞下的定義是“人和神的事務的概念，正義和非正義 之學”。 5．法學產(chǎn)生的前提： a 立法已發(fā)展到相當復雜和廣泛的程度； b 社會上已出現(xiàn)一個職業(yè)法學家的集團。 7．法學的特征（實踐性和階級性） : ⑴法學作為一門科學具有實踐性的特征，是人們在社會實踐的基礎上建立和發(fā)展的，是實踐經(jīng)驗的總結(jié)；它來源于社會實踐，又轉(zhuǎn)過來為實踐服務，因而它是合乎科學的，即實事求是的。它的內(nèi)容、性質(zhì)和任務，歸根到底是由社會物質(zhì)生活條件決定的。在階級社會中，作為一個整體來說的法學是有階級性的，超階級的法學是沒有的。馬克思主義法學以唯物史觀為基礎，它認為法是國家意志的體現(xiàn)，是由這一社會的經(jīng)濟基礎決定并反過來為經(jīng)濟基礎服務的。馬克思主義法學認為，法并不是超階級的，它是由掌握國家權力的階級制定出來并為一定階級的利益服務的。到了共產(chǎn)主義社會，隨著國家的消亡，階級意義上的法也將趨于消亡。 ⑵民主與法制不可分，民主和集中、民主和黨的領導不可分，民主與法制建設不能超越歷史階段。 ⑷要法治不要人治，必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領導人的改變而改變，不因領導人的看法和注意力的改變而改變。 ⑹要遵循法制原則，不搞政治運動。 ⑻要堅決打擊各種犯罪活動。 ⑽在政治體制改革中，“不能搬用資產(chǎn)階級的民主，不能搞三權鼎立那一套”。 第一編 法的一般原理（法的概念、價值、作用、歷史發(fā)展和資本主義法） 12．法、法律的詞源和詞義： ⑴ 在古代漢語中，法和律二字最初是分開使用的，‘法’和刑通用，“律，均布也”，意思是一致遵循的格式、準則，可見它們的含義并不相同。一般地說，法的范圍較大，指整個制度；律則指具體準則，尤指刑律。狹義的法律僅指全國人大和人大常委會所制定的法律。 13．法的本質(zhì)和現(xiàn)象的關系： ⑴ 法是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范，是由國家制定和認可的，是一種強制性規(guī)則，它規(guī)定了權利、義務和權力，這些都屬于法的現(xiàn)象，體現(xiàn)了法的外部聯(lián)系，依靠感官就能感覺出來； ⑵階級社會的法代表統(tǒng)治階級的意志，而這種意志歸根結(jié)底是由這一階級的物質(zhì)生活條件所決定的等，這些才是法的不同層次的本質(zhì)。 14．法的本質(zhì)屬性與非本質(zhì)屬性： ⑴ 法的本質(zhì)屬性即直接體現(xiàn)法的本質(zhì)的屬性 （如法的階級性、人民性等）； ⑵ 法的非本質(zhì)的屬性，即直接體現(xiàn)法的現(xiàn)象的屬性（如國家強制性、規(guī)范性等）。 ①這表明法不同于同一上層建筑中的思想意識形態(tài)和政治組織（國家、政黨）的基本特征。法主要由規(guī)范構成又不僅由規(guī)范構成； ②從現(xiàn)象上說，法具有規(guī)范性和一般性（或稱普遍性和概括性）的非本質(zhì)屬性。法的一般性是指法律規(guī)范是一種抽象 、概括的規(guī)定，即：首先，它的對象是一般的人或事而不是特定的人或事。再次，同樣情況同樣適用，即‘法律面前人人平等’。 ④規(guī)范性文件屬于法的范圍，非規(guī)范性文件雖然也有一定法律效力，但不屬于法的范圍，只是適用一定法律規(guī)范的產(chǎn)物。在不承認法院判決是法的淵源之一的國家，法院判決也只是適用法律規(guī)范的產(chǎn)物。 ①這表明法與 其他社會規(guī)范的區(qū)別。 ②制定或認可表明法的產(chǎn)生的兩種方式。并具有普遍約束力。對以英美等國為代表的普通法法系國家來說，他們以成文法和判例法并重，判例的形成則意味著國家授權特定法院對判例法的制定或認可。權威性指法代表國家主權即最高權力的意志。 ⑶ 法規(guī)定人們的權利、義務、權力。如內(nèi)容、范圍和保證實施的方式等方面。這里講的‘權利和義務’有時也可以泛指，其中包括國家機關及其代理人在執(zhí)行公務時所行使和承擔的權利、職權和職責。 ⑷ 法由國家強制力保證實施。法律以外的社會規(guī)范也都具有一定強制力，但不同于以國家名義并由國家專門機關所實施的強制力。但法的強制力與法律制裁是既有聯(lián)系又相區(qū)別的。 16．法的要素：法由法律概念、法律原則和法律規(guī)則（規(guī)范）三個要素構成，法律規(guī)則是法的主體。 ⑵ [法律概念 ]：是法律上規(guī)定的和人們在法律推理中通用的概念。 17．法律規(guī)則的邏輯構成：從邏輯上看，法律規(guī)則由行為模式和法律后果兩個部分構成： ⑴ [行為模式 ]：是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標準。 ①肯定性法律后果，即法律承認這種行為合法、有效并加以保護以至獎勵。 18．法律規(guī)則的分類： ①授權性、命令性和禁止性三種，或者分為授權性與義務性（令行禁止）兩種； ②調(diào)控性和構成性規(guī)則； ③強行性與任意性規(guī)則； ④確定性、委托性和準用性規(guī)則。國家意志也就是指掌握國家政權階級的意志；法 并非全體社會成員的“共同意志”；階級意志和階級利益是不可分的。社會物質(zhì)生活條件一般指生產(chǎn)方式，也是社會經(jīng)濟基礎，因而法是建立在經(jīng)濟基礎之上的上層建筑。 ⑶ 經(jīng)濟以外的因素，如政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)等，對法所體現(xiàn)的國家意志也有影響。法和這些因素在經(jīng)濟因素起最終決定作用的條件下相互作用。既體現(xiàn)了它的鮮明的階級性，又體現(xiàn)了它的廣泛的人民性，兩者是統(tǒng)一的。 ⑶ 我國社會主義法是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現(xiàn)，是指全國人民在黨的領導下所形成的共同 意志具有法的形式，而決不是指法本身是以意志為基礎的，更不是說這種意志創(chuàng)造了社會物質(zhì)生活條件。我國還處于社會主義初級階段，這是我國的基本國情，是制定我國法律的根本依據(jù)。 ⑵ 正 義，泛指具有公正性、合理性的觀點、行為、事業(yè) 、關系和制度等。不管哪類正義，都是歷史的、相對的、階級的概念。 正義的分類： ①美國法學家龐德，從經(jīng)濟、政治、道德和法律等不同角度來劃分。（適用于立法、公法） b、改正的正義指對任何人都一樣地看待，僅計算雙方利益與損失的平等。只有首先確定社會正義原則，才能進一步確定個人正義原則。形式正義可以指法治，雖不能保證實現(xiàn)實質(zhì)正義，但它可以消除某些不正義。利益有不同分類法： 利益的分類： ①存在領域不同：物質(zhì)（經(jīng)濟）利益、政治利益、精神利益； ②計算角度不同：多數(shù)利益與少數(shù)利益、長遠利益與眼前利益、整體利益與局部利益； ③利益主體不同：個人利益、群體利益、社會利益（國家利益）； ④法律與利益關系：合法利益，即法律所 承認和保護的利益；非法利益，即法律所反對和否認的利益；法律不加過問或法律地位不明確的利益。義與利之爭，指義與利何者為重。雙方都主張義和利是對立的。 23．西方法律思想史中關于法與正義的觀點： ⑴ 關于法與正義的關系主要有三種觀點： ①法本身代表正義，法與正義是等同的； ②正義是衡量法是否符合 法的目的（正義）的標準。（如分析法學派） ⑵ 西方法律思想史中也有正義論與功利主義之爭。 24．當代中國利益關系的特別復雜性： ⑴ 由于中國是一個擁有 12 億人口的大國，它的底子是薄的，經(jīng)濟、文化發(fā)展很不平衡； ⑵ 中國是一個處于社會主義初級階段的國家； ⑶ 我國正在進行大規(guī)模的體制改革； ⑷ 市場經(jīng)濟條件下社會和個人的心理因素的變化。 26．法在調(diào)節(jié)正義與利益關系中的作用： ⑴ 體制改革和市場行為都需要法律來加以調(diào)節(jié)，否則社會就可能陷入無序狀態(tài)或誤入歧途。從積極方面講，包括對有關利益的確認、保護；對實現(xiàn)利益提供機會和條件；協(xié)調(diào)不同利益間的矛盾；預防 利益矛盾的產(chǎn)生和激化等等。 27．法在調(diào)節(jié)利益關系中的作用的限制： ⑴ 美國法學家龐德曾講到以下三種限制： ①法律所能處理的只是行為，即人與事物的外部，而不能及其內(nèi)部； ②法律制裁所固有的限制，即以強力對人類意志施加強制； ③法律必須依靠某種外部手段來使其機器運轉(zhuǎn)，因為法律規(guī)則是不會自動執(zhí)行的。 法的作用 28． [法的作用 ]：又稱法的功能，泛指法對個人及社會發(fā)生影響的體現(xiàn)。 ⑵ 法的社會作用，從法的本質(zhì)和目的這一角度來說，法是經(jīng)濟基礎的上層建筑，是為維護經(jīng)濟基礎和發(fā)展生產(chǎn)力服務的。法通過調(diào)整人們行為這種規(guī)范作用（作為手段）來實現(xiàn)維護經(jīng)濟基礎和發(fā)展生產(chǎn)力的社會作用（作為目的）。 30．法的規(guī)范作用的體現(xiàn)： 根據(jù)行為的不同主體來看，法的規(guī)范作用可分為以下 5 種作用：職業(yè)、評價、教育、預測和強制。行為的主體是每個人自己。 [規(guī)范性指