【正文】 務(wù)。就是居間人按委托人的要求，為其收集有關(guān)的交易情況，并向其報(bào)告可以訂約的第三人，從而為委托人提供訂立合同的機(jī)會(huì)。在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中，普遍存在著婚姻媒介，與居間的性質(zhì)無異。因?yàn)樵谖覈?guó)婚姻關(guān)系并不屬于合同關(guān)系。 2居間人須按委托人的指示和要求為居間活動(dòng)。居間人并不以一方的名義或者以自己的名義與第三人訂立合同，并不是委托人訂立合同的代理人，也不是為委托人的利益而充當(dāng)與第三人訂立合同的當(dāng)事人。在居間合同中，居間人為委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或提供訂約媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬，二者互為對(duì)價(jià)，因此居間為有償合同。在訂立居間合同時(shí)，雙方當(dāng)事人意思表示一致，居間合同即可成立，無須以居間人先行報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或先行訂立合同的媒介服務(wù)為條件。居間合同可采用口頭形式、書面形式，也可采取當(dāng)事人約定的其他形式，對(duì)此《合同法》并沒有限制。 5居間合同的委托人的給付義務(wù)具有不確定性。居間人的居間活動(dòng)能否達(dá)到目的，委托人與第三人之間的合同關(guān)系能否建立，具有不確定性，不是完全由居間人的意志所決定的。原告的行為符合居間合同的法律特征，原告已經(jīng)履行了義務(wù)，取得了居間報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。但是，具體到本案，委托人與居間人關(guān)于居間報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)的給付約定了條件，即東元物資公司在貨到連云港一個(gè)月內(nèi)或貨到西安后，委托人才給付居間報(bào)酬。由于螺紋鋼購銷合同沒有履行，“貨”到條件沒有成就。 居間合同中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，主要包括居間人與委托人的權(quán)利與義務(wù)。 1居間人的義務(wù)：居間人對(duì)于居間介紹中涉及的訂約事項(xiàng)，如第三人的信用狀況、支付能力、標(biāo)的物瑕疵等，應(yīng)就其所知，如實(shí)地、公正地向委托人介紹。居間人的報(bào)告義務(wù)是對(duì)委托人而言的，對(duì)第三人不負(fù)有此項(xiàng)義務(wù)?！逗贤ā分灰?guī)定了居間人的報(bào)告義務(wù)，而沒有規(guī)定居間人的其他義務(wù)。 （2）忠實(shí)義務(wù)。如果居間人違反忠實(shí)義務(wù)，則喪失報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)與費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)。 （3）盡力義務(wù)。在居間合同中，如果當(dāng)事人一方或雙方指定居間人不得將其姓名、商號(hào)、名稱告知對(duì)方，居間人即負(fù)有隱名的義務(wù)。 （5）保密義務(wù)。居間人違反保密義務(wù)，造成委托人損害的，居間人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2委托人的義務(wù)：委托人對(duì)于完成了居間活動(dòng)并取得成果，即提供了訂約條件或經(jīng)介紹促成其與第三人訂約的居間人，有義務(wù)按居間合同的約定或法律規(guī)定或習(xí)慣向其支付居間報(bào)酬。 （2）償付居間費(fèi)用之義務(wù)。當(dāng)居間合同已訂立，居間人已按委托人的指示和要求，開始實(shí)施了中介服務(wù)活動(dòng)或該中介服務(wù)活動(dòng)已取得成果時(shí)，委托人不得無故擅自改變或取消委托指示。但委托人與五礦公司簽訂的購銷鋼板合同是否為居間人居間活動(dòng)的成果？從實(shí)際情況來看，由于螺紋鋼購銷合同沒有得到履行，五礦公司為了維護(hù)自己的信譽(yù)，經(jīng)與委托人協(xié)商，將一批鋼板售與委托人。所謂合同變更，是指在保持合同主體不變的前提下對(duì)合同內(nèi)容、標(biāo)的物的變更。那么鋼板購銷合同是否為居間人的居間結(jié)果呢？從案情來看，沒有居間人的居間活動(dòng)，就不會(huì)有委托人與五礦公司之間的螺紋鋼購銷合同，而沒有螺紋鋼購銷合同，也就無所謂合同的變更，自然也就不會(huì)有鋼板購銷合同。因此，委托人與五礦公司所簽訂的鋼板購銷合同也是原告居間活動(dòng)的結(jié)果。本案中，西安中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告為協(xié)助被告與五礦公司建立業(yè)務(wù)關(guān)系、落實(shí)貨源付出人力、財(cái)力，促使五礦公司與委托人簽訂了螺紋鋼購銷合同。為此在法院調(diào)解下，雙方達(dá)成如下調(diào)解協(xié)議：由被告東元物資公司補(bǔ)償原告中介服務(wù)支出的部分費(fèi)用5萬元。前述已經(jīng)確認(rèn)委托人與五礦公司所簽訂的鋼板購銷合同也是原告居間活動(dòng)的結(jié)果，那么，居間人就享有居間報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，委托人就應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付約定的居間報(bào)酬。至于居間費(fèi)用的償還問題，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，居間人促成居間合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)；居間人未促成合同成立的，可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)的必要費(fèi)用。 王會(huì)文訴珠海市鑫光期貨經(jīng)紀(jì)有限公司期貨代理糾紛案［案情介紹］王會(huì)文同時(shí)簽署了開戶申請(qǐng)書、風(fēng)險(xiǎn)揭示聲明書、客戶印鑒授權(quán)書、經(jīng)紀(jì)人授權(quán)書等文件，并在當(dāng)日交付了50萬元的保證金。對(duì)王會(huì)文的指令，鑫光公司以提交給王會(huì)文的成交記錄單表示全部執(zhí)行完畢，并且已經(jīng)成交，成交價(jià)位和成交量與王會(huì)文的指令一致。１０月３１日，鑫光公司通知王會(huì)文，由于上海商品交易所對(duì)上海９５１１膠合板發(fā)出限倉通知，故鑫光公司已將王會(huì)文１８００手上海９５１１膠合板強(qiáng)行平倉了１３００手。2000年１１月１日至８日，王會(huì)文向鑫光公司發(fā)出指令，對(duì)余下的５００手上海９５１１膠合板予以平倉。鑫光公司向王會(huì)文提供了幾份平倉合約結(jié)算盈虧表。鑫光公司又給王會(huì)文提供了幾份中期公司出具的交易結(jié)果通知單。［審判結(jié)果］［基礎(chǔ)知識(shí)］在通常情況下，行紀(jì)由兩個(gè)部分組成。其次，根據(jù)委托人的委托，行紀(jì)人以自己的名義與第三人進(jìn)行交易，該交易行為應(yīng)當(dāng)受買賣規(guī)則的制約。我國(guó)《合同法》第22章對(duì)此作了明確的法律規(guī)定。 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是王會(huì)文與珠海市鑫光期貨經(jīng)紀(jì)有限公司期貨代理糾紛的性質(zhì)是代理關(guān)系還是行紀(jì)合同關(guān)系。因此這是首先要明確的問題。 本案還存在的爭(zhēng)議是期貨經(jīng)紀(jì)公司的入市交易行為是否存在，是否合法有效。［案例評(píng)析］ 要解決此糾紛，首先要清楚雙方之間的合同性質(zhì)，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，行紀(jì)合同有以下法律特征：行紀(jì)活動(dòng)多是在特定經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中運(yùn)用的一種交易方式，如證券交易、期貨交易和其他商業(yè)交易等，法律在行紀(jì)人的經(jīng)營(yíng)資格、業(yè)務(wù)范圍等方面予以一定的限制，并對(duì)行紀(jì)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和管理。該公司通過與上交所的會(huì)員上海中期期貨經(jīng)紀(jì)有限公司（以下簡(jiǎn)稱中期公司）簽訂“期貨交易委托代理合同”，委托中期公司在上交所代理其經(jīng)營(yíng)期貨交易業(yè)務(wù)。行紀(jì)人與第三人進(jìn)行交易所產(chǎn)生的交易結(jié)果應(yīng)當(dāng)歸屬于委托人。行紀(jì)人在完成行紀(jì)行為后，行紀(jì)行為的結(jié)果應(yīng)歸屬于委托人，行紀(jì)人為委托人所買入或賣出的商品或有價(jià)證券，其所有權(quán)屬于委托人；在行紀(jì)過程中，非由行紀(jì)人原因造成的委托物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由委托人承擔(dān)。對(duì)行紀(jì)人而言，從事行紀(jì)行為的目的則是取得報(bào)酬。 3行紀(jì)人以自己的名義為委托人辦理事務(wù)。行紀(jì)人為買入行為的，稱為經(jīng)收行紀(jì)；行紀(jì)人為賣出行為的，稱為經(jīng)售行紀(jì)。行紀(jì)合同屬于提供勞務(wù)類合同，其標(biāo)的也是勞務(wù)，即處理委托事務(wù)。在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)的范圍，各國(guó)基本都規(guī)定為物品的買進(jìn)或賣出，并且限于動(dòng)產(chǎn)范圍之內(nèi)，不動(dòng)產(chǎn)貿(mào)易不屬于行紀(jì)范疇。在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人負(fù)有為委托人辦理交易事務(wù)的義務(wù)，委托人負(fù)有給付報(bào)酬的義務(wù)，其雙方的義務(wù)相互對(duì)應(yīng)，故屬于雙務(wù)合同；行紀(jì)人以完成委托人委托的交易事務(wù)為營(yíng)業(yè)，并向委托人收取報(bào)酬，因此屬于有償合同；行紀(jì)合同的成立只需委托人與行紀(jì)人意思表示達(dá)成一致，無須實(shí)際履行或采用特別手續(xù)，因此，行紀(jì)合同是諾成性、不要式合同。 根據(jù)上述行紀(jì)合同的特征，我們認(rèn)為本案當(dāng)事人雙方之間的合同是行紀(jì)合同。而且委托人要接受依委托交易指令所完成的交易后果。之所以發(fā)生糾紛，是作為委托人的原告認(rèn)為被告鑫光公司并沒有完全按照自己的指令進(jìn)行的交易，因此接下來要明確的是行紀(jì)合同中雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。 （二）行紀(jì)合同的效力 （1）行紀(jì)人按委托人的指示處理交易事務(wù)的義務(wù)。委托人對(duì)行紀(jì)人下達(dá)的交易指令，是行紀(jì)人與第三人進(jìn)行交易的前提。其中，價(jià)格指令是委托人交易指令中最重要的一項(xiàng)指令，行紀(jì)人是否執(zhí)行委托人的價(jià)格指令，是關(guān)系到委托人利益是否能得到實(shí)現(xiàn)的根本性因素之一。若行紀(jì)人低于委托人指令價(jià)格賣出或高于委托人指令價(jià)格買入，應(yīng)當(dāng)征得委托人的同意，否則屬于行紀(jì)人違反委托人的價(jià)格指令的行為，委托人可以不接受該交易結(jié)果。 （2）支付行紀(jì)費(fèi)用的義務(wù)。當(dāng)然行紀(jì)合同當(dāng)事人在約定報(bào)酬時(shí)，應(yīng)當(dāng)將實(shí)施行紀(jì)行為過程中所發(fā)生的有關(guān)費(fèi)用計(jì)算于報(bào)酬之中。 （3）妥善保管委托物的義務(wù)。行紀(jì)合同的基本特征之一，是行紀(jì)人以自己的名義為委托人辦理貿(mào)易事務(wù)，委托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)交易的后果。所以，行紀(jì)人應(yīng)向第三人履行義務(wù)，行紀(jì)人不履行義務(wù)或者履行不當(dāng)?shù)模尚屑o(jì)人承擔(dān)違約責(zé)任，而委托人不承擔(dān)責(zé)任。由于交易的結(jié)果歸屬于委托人，因此，第三人不履行義務(wù)會(huì)給委托人造成損害，但第三人不履行義務(wù)致使委托人損害的，第三人也不直接向委托人負(fù)賠償責(zé)任，而應(yīng)由行紀(jì)人向委托人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，除非行紀(jì)人與委托人有另外的約定。 2行紀(jì)人的權(quán)利：當(dāng)委托物交付給行紀(jì)人時(shí)有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人可以處分該物；和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系的，行紀(jì)人可以合理處分。 （2）行紀(jì)人的介入權(quán)。我國(guó)《合同法》規(guī)定，行紀(jì)人賣出或者買入具有市場(chǎng)定價(jià)的商品，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或者出賣人。 （3）行紀(jì)人對(duì)委托物的提存權(quán)。經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，行紀(jì)人可以依法提存委托物。 3委托人的義務(wù)：行紀(jì)報(bào)酬是指行紀(jì)人為履行行紀(jì)合同，向委托人提供勞務(wù)服務(wù)的對(duì)價(jià)。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。 （2）及時(shí)受領(lǐng)委托物的義務(wù)。 本案中，原告王會(huì)文口頭指令被告鑫光公司以建倉形式沽出上海９５１１膠合板１８００手。此時(shí)，王會(huì)文便以為自己交易賬戶內(nèi)擁有建倉１８００手上海９５１１膠合板。從鑫光公司平倉后提供的成交記錄單上看，平倉價(jià)均為４８６０元，王會(huì)文為此虧損９２萬元。從鑫光公司提供的成交記錄單看，這兩次平倉王會(huì)文共虧損1186萬元。從行紀(jì)合同中的行紀(jì)人的義務(wù)看，行紀(jì)人有按委托人的指示處理交易事務(wù)的義務(wù)。因此，當(dāng)客戶懷疑行紀(jì)人是否按指令入市操作時(shí)，應(yīng)當(dāng)由行紀(jì)人負(fù)舉證責(zé)任；行紀(jì)人提供不出相應(yīng)的證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有入市交易。鑒于此鑫光公司向王會(huì)文提供了由上海外高橋保稅區(qū)開發(fā)公司制作并發(fā)給鑫光公司的幾份平倉合約結(jié)算盈虧表，王會(huì)文認(rèn)為該表數(shù)字有改動(dòng)痕跡，不能證明是其指令的結(jié)果，便又提出異議。王會(huì)文仍然認(rèn)為這些通知單不能證明是執(zhí)行其指令的結(jié)果。王圣香訴胡陽無償保管中疏于保管致使保管物滅失賠償案［案情介紹］2000年5月12日原告因需在宜昌市第一人民醫(yī)院做手術(shù)，即請(qǐng)被告到醫(yī)院幫忙照顧。原告做完手術(shù)，被告人陪其在病房輸液，將背包放在其身旁。隨即叫醒被告詢問其書包的去向，此時(shí)才發(fā)現(xiàn)書包丟失，被告立即向宜昌市公安局西陵區(qū)分局刑警大隊(duì)云集中隊(duì)報(bào)案。被告認(rèn)為因原告未將保管物交本人驗(yàn)收、封存、清點(diǎn)，雙方之間的保管合同并未成立。［審判結(jié)果］被告并無重大過失，不承擔(dān)賠償責(zé)任。宜昌市中級(jí)人民法院認(rèn)為雙方形成了保管合同關(guān)系，胡陽由于自己的疏忽造成原告物品的丟失，屬于重大過失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因而二審判決由被告賠償原告的經(jīng)濟(jì)損失2000元。 本案涉及《合同法》中的保管合同問題。我國(guó)《合同法》第365條規(guī)定：保管合同，是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。在保管合同中，保管人是為他人保管物品的人，寄存人是寄存物品的人，保管物是被保管的物品。［法律爭(zhēng)點(diǎn)］［案例評(píng)析］ 根據(jù)我國(guó)《合同法》對(duì)保管合同的規(guī)定，保管合同具有如下法律特征：保管合同以物品的保管為目的，保管合同訂立的直接目的是由保管人保管物品，而非以保管人獲得保管物品的所有權(quán)或使用權(quán)為目的。這類合同雖然也會(huì)產(chǎn)生保管物品的義務(wù)，但它們并不是以保管物品為目的，合同標(biāo)的不是保管行為。 2保管合同為實(shí)踐合同。也就是說寄存人交付保管物是保管合同成立的要件。 3保管合同為不要式合同、雙務(wù)合同。并不要求當(dāng)事人必須采取何種特定形式，因此保管合同為不要式合同。對(duì)于保管合同是雙務(wù)合同還是單務(wù)合同，學(xué)者有不同的看法，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為保管合同是雙務(wù)合同，即保管合同的雙方當(dāng)事人既享有權(quán)利又承擔(dān)義務(wù)。這點(diǎn)不因保管的有償或無償而有所不同。 4保管合同的保管物只是特定物或特定化了的種類物。被告主張沒有對(duì)要求保管的物品進(jìn)行清點(diǎn)和正式移交，也沒有向寄存人給付保管憑證，因此認(rèn)為保管合同不能成立。保管人向寄存人交付保管憑證具有一定的任意性，保管人可以向寄存人給付保管憑證，但根據(jù)交易習(xí)慣也可以不給付保管憑證。因此法院對(duì)本案定性為保管合同是正確的。 （二）保管合同的有償與無償保管費(fèi)是保管人為寄存人保管保管物所收取的報(bào)酬。我國(guó)《合同法》第366條規(guī)定：寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。從此規(guī)定可以看出，保管合同可以有償，也可以無償。如果認(rèn)為無償?shù)谋９芎贤?，?duì)造成的損失不承擔(dān)任何保管責(zé)任的這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。 （三）保管合同中保管人的主要義務(wù) 1保管保管物的義務(wù)。 （1）妥善保管保管物。所謂“妥善保管”，是指保管人應(yīng)當(dāng)盡相當(dāng)?shù)淖⒁?。在保管合同為無償合同時(shí)，保管人應(yīng)盡與處理自己事務(wù)同一的注意，即保管人應(yīng)當(dāng)盡與保管自己物品同樣的注意，承擔(dān)具體輕過失的責(zé)任；在保管合同為有償合同時(shí)，保管人應(yīng)盡善良管理人的注意，承擔(dān)抽象輕過失的責(zé)任?！逗贤ā返?74條規(guī)定：保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。而在無償?shù)谋９芎贤?，保管人只有在有重大過失的情況下，才構(gòu)成保管不善。為充分保護(hù)消費(fèi)者的利益，商業(yè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所對(duì)顧客寄存的物品，不論其保管是有償還是無償?shù)?，都?yīng)盡善良管理人的注意。寄存人未聲明的，該物品毀損、滅失后，保管人可以按照一般物品予以賠償。在合同約定了保管場(chǎng)所或保管方法時(shí)，保管人應(yīng)按照合同約定的保管場(chǎng)所和保管方法進(jìn)行保管。如果當(dāng)事人沒有約定保管場(chǎng)所和保管方法時(shí)，應(yīng)依保管物的性質(zhì)、種類等情事按照誠實(shí)信用原則確定。 （2）交付保管憑證的義務(wù)。保管合同的目的在于讓保管人保管保管物，所以保管人有權(quán)占有保管物，但原則上不得使用保管物，也不能讓第三人使用保管物。因此只有經(jīng)寄存人同意，或基于保管物的性質(zhì)必須使用的情形下，保管人