【正文】 　　2005年5月20日，寶玉公司出具《承諾書》一份，該《承諾書》載明“因?qū)氂窆九c渤海公司簽訂的《補充協(xié)議》確定以部分房屋抵付工程款，但該開發(fā)項目房屋目前還不能辦理產(chǎn)權(quán)，寶玉公司承諾在半年內(nèi)辦理完該項目房屋產(chǎn)權(quán)所需要的土地證、銷售許可證、工程竣工備案證等相關(guān)手續(xù)，以便為渤海公司抵款房屋辦理產(chǎn)權(quán)，否則寶玉公司同意以現(xiàn)金方式給付渤海公司工程款?！?　　沙河口支行給渤海公司轉(zhuǎn)款情況如下：轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為渤海公司的為：2002年11月28日轉(zhuǎn)2500萬元，2003年4月3日轉(zhuǎn)100萬元，2003年4月11日轉(zhuǎn)200萬元，2003年5月13日轉(zhuǎn)100萬元，2003年7月14日轉(zhuǎn)350萬元，2003年9月2日轉(zhuǎn)100萬元，合計3350萬元。2003年4月10日轉(zhuǎn)款30萬元，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為大連市電業(yè)局市內(nèi)供電局，在沙河口支行資金監(jiān)管臺賬記載用款單位為渤海公司及另一施工單位永嘉公司。一審法院審理期間，渤海公司與寶玉公司確認渤海公司收到2500萬元后，又給寶玉公司返回1700萬元。 　　另查明，渤海公司的營業(yè)執(zhí)照副本載明：主營為一級土木工程建筑、維修、室內(nèi)外裝修等。寶玉公司于2001年9月27日取得《建筑工程施工許可證》?，F(xiàn)該建設(shè)項目已符合辦理銷售許可證的條件，因我公司將建筑工程施工許可證辦至我名下，致使金世紀(jì)公司缺少該證而無法辦理銷售許可證，為盡快辦理銷售許可證，我公司將積極配合金世紀(jì)公司將建筑工程施工許可證變更至金世紀(jì)公司名下。大連市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會1989年11月15日發(fā)布的大建質(zhì)字[1989]32號文件第三條，關(guān)于強化質(zhì)量否決權(quán)，實行按質(zhì)論價，獎優(yōu)罰劣規(guī)定“凡被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設(shè)單位支付工程總造價的2％獎勵施工單位。 　　再查明，2000年10月8日，寶玉集團與金世紀(jì)公司簽訂《聯(lián)合建房協(xié)議書》，約定：金世紀(jì)公司與寶玉集團在大連市沙河口區(qū)星海二站39023部隊院內(nèi)聯(lián)合開發(fā)建設(shè)新世紀(jì)家園，由金世紀(jì)公司辦理項目用地的相關(guān)手續(xù)，并承擔(dān)全部費用。寶玉集團向金世紀(jì)公司支付3000萬元，以解決金世紀(jì)公司在辦理該項目前期手續(xù)中所負債務(wù)。金世紀(jì)公司分得項目可銷售面積的35％，寶玉集團分得項目可銷售面積的65％。寶玉集團和金世紀(jì)公司共同負責(zé)工程指揮領(lǐng)導(dǎo)和房屋銷售工作，費用由雙方按比例承擔(dān)。寶玉集團在聯(lián)建過程中，可以使用本項目的土地證或半成品房屋抵押貸款，所貸款額應(yīng)放在雙方認可的賬戶上，由雙方共管，保證款額全部用在聯(lián)建項目建設(shè)中，所貸款額由寶玉集團負責(zé)償還。 　　2002年10月15日，寶玉集團與金世紀(jì)公司簽訂《聯(lián)合建房協(xié)議書之補充協(xié)議》，約定：％，％，項目由雙方共同負責(zé)，聯(lián)合辦公。雙方通過招標(biāo)共同選擇項目承包單位、分包單位、材料供應(yīng)商等（乙方在本補充協(xié)議生效前已簽訂的土石方合同、建筑施工合同、弱電合同、消防工程合同和監(jiān)理合同等六份合同除外）。雙方在沙河口支行設(shè)立貸款共管賬戶，賬號為202001040002036。本項目的《商品房銷售許可證》辦理在金世紀(jì)公司名下。新世紀(jì)家園的房屋銷售工作，均以金世紀(jì)公司名義對外簽訂房屋銷售合同。 　　還查明，寶玉集團2000年10月8日與金世紀(jì)公司簽訂協(xié)議時的名稱為大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，于2002年2月5日變更為寶玉集團，法定代表人為滕寶玉，后更換為現(xiàn)在的法定代表人潘國彥?！蓖?月8日，寶玉集團與其下屬的大連寶玉建設(shè)有限公司共同出資再次注冊成立了大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，與更名前的大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名稱完全一致。渤海公司履行了施工義務(wù)，雙方進行工程竣工結(jié)算，但寶玉公司未能按合同約定支付工程款。 　　寶玉公司答辯稱：，寶玉公司已向渤海公司支付工程款現(xiàn)金人民幣1695萬元、抵頂工程款的消費卡140萬元（）、在未扣除工程總造價2％工程質(zhì)量保修金的情況下。按協(xié)議約定，而不應(yīng)以現(xiàn)金方式支付工程款。金世紀(jì)公司應(yīng)與寶玉公司一起就給付上述工程款（包括以房屋抵頂工程款）共同向渤海公司承擔(dān)責(zé)任。渤海公司提出的工期逾期賠償金與事實不符，渤海公司的此項主張迄今為止已經(jīng)超過法律規(guī)定的兩年訴訟時效期間。雖然大連市文件規(guī)定“凡被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設(shè)單位支付工程總造價的百分之二獎勵施工單位。渤海公司曾承諾放棄索要大連新世紀(jì)家園4樓1單元10樓1號商品房一套。因此，渤海公司應(yīng)遵守其放棄向?qū)氂窆舅饕朔课莸某兄Z。綜上，渤海公司應(yīng)向?qū)氂窆局Ц哆`約金共計為834萬元。涉案項目系寶玉公司與金世紀(jì)公司聯(lián)建，且該項目是寶玉公司與金世紀(jì)公司共有，雙方亦未就該項目利益進行分配，因此，寶玉公司請求法院判令寶玉公司應(yīng)與金世紀(jì)公司共同向渤海公司支付上述工程款，且金世紀(jì)公司應(yīng)將渤海公司所得的抵頂工程款的房屋盡快落實到渤海公司名下。渤海公司請求支付的工程欠款數(shù)額沒有事實依據(jù)。渤海公司與寶玉公司雙方認可的付款數(shù)額并不是實際工程款的支付數(shù)額，而是扣除了渤海公司與寶玉公司之間自愿發(fā)生的借款和其他往來款后的數(shù)額。渤海公司與寶玉公司于2001年3月18日簽訂的以房抵付工程款的《補充協(xié)議書》違反了相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，損害了金世紀(jì)公司和貸款銀行的利益，應(yīng)當(dāng)認定協(xié)議無效。請求法院依法駁回渤海公司訴訟請求，保護金世紀(jì)公司的合法權(quán)益。 　　寶玉集團未提供書面答辯狀，當(dāng)庭表示同意被追加為共同被告，并同意寶玉公司的答辯意見。 一審法院認為，寶玉公司與金世紀(jì)公司簽訂的《聯(lián)合建房協(xié)議書》、《聯(lián)合建房補充協(xié)議》、渤海公司與寶玉公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》是當(dāng)事人的真實意思表示，且無違法行為，合法有效。 　　一審法院認定本案爭議的焦點問題如下： 　?。ㄒ唬╆P(guān)于地?zé)峁こ逃袪幾h部分（分支管）的工程造價問題。審核表既包括了無爭議部分的工程造價，也包括了有爭議部分的工程造價，應(yīng)認定是雙方對全部工程造價的最終結(jié)算。但渤海公司將決算書交給寶玉公司的時間在前，雙方?jīng)Q算時間在后，雙方在決算時未提出此部分工程款的問題，依據(jù)不足，不予支持。 　　一審法院認為，雖然寶玉公司與渤海公司在2002年11月26日簽訂的《協(xié)議書》中約定“本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公司任何補償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利”，但渤海公司主張寶玉公司賠償550萬元的協(xié)議是在此協(xié)議之后的2002年12月1日簽訂的，寶玉集團及寶玉公司主張此協(xié)議是為了向沙河口支行請款，但未能提供證據(jù)證明其主張。寶玉集團及寶玉公司雖然對收條提出異議，但放棄了對收條上公章進行鑒定的申請，應(yīng)認定其對公章真實性的認可，故應(yīng)認定2002年12月1日協(xié)議書的效力。至于寶玉集團及寶玉公司提出渤海公司請求賠償超過訴訟時效問題，因?qū)氂窆居?004年11月17日承諾給付賠償款，渤海公司于2006年1月26日向?qū)彿ㄔ禾崞鹪V訟，主張此項權(quán)利，未超過法定訴訟時效期間。 一審法院認為，依據(jù)渤海公司與寶玉集團簽訂的施工合同，渤海公司施工的范圍是土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工程。渤海公司施工的工程，經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理公司驗收工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良，并獲得遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱號。雖然主體工程不包括渤海公司施工的采暖、下水、屋面防水及室外配套工程等全部工程，但由于該工程完工并實際使用后，寶玉集團及寶玉公司作為建設(shè)單位未能組織對整個工程進行申報評定工程質(zhì)量等級，造成渤海公司施工的不屬于主體結(jié)構(gòu)部分的工程是否符合省優(yōu)的標(biāo)準(zhǔn)不能確定的責(zé)任不在渤海公司。渤海公司請求寶玉集團及寶玉公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款，符合雙方合同的約定，應(yīng)予支持。根據(jù)雙方確認的工程總造價明細，（2）。 　　（四）金世紀(jì)公司應(yīng)否承擔(dān)向渤海公司支付工程款責(zé)任問題。金世紀(jì)公司雖未與渤海公司簽訂施工合同，卻享有了渤海公司已施工工程的權(quán)利，并從該合同中獲取利益，因此金世紀(jì)公司理應(yīng)承擔(dān)該合同相應(yīng)的義務(wù)。其次，寶玉集團及寶玉公司和金世紀(jì)公司在《聯(lián)合建房協(xié)議書》、《聯(lián)合建房協(xié)議書之補充協(xié)議》中均約定，雙方共同選定施工隊伍，共同管理新世紀(jì)家園項目，新世紀(jì)家園項目貸款放在雙方共同認可的賬戶，由雙方共同管理。第三、根據(jù)寶玉集團和金世紀(jì)公司簽訂的聯(lián)建協(xié)議，雙方共同投資，共同獲取利益，其聯(lián)建行為在法律性質(zhì)上應(yīng)屬合伙行為，合伙人應(yīng)當(dāng)對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。金世紀(jì)公司應(yīng)對寶玉集團及寶玉公司拖欠的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。因施工合同是由渤海公司與寶玉集團簽訂的，渤海公司與寶玉集團作出的工程造價決算是有效的，金世紀(jì)公司在訴訟中并未對工程造價提出異議，也未舉證證明該決算損害了金世紀(jì)公司的利益，因此，金世紀(jì)公司不認可渤海公司與寶玉集團之間的工程決算沒有依據(jù)。金世紀(jì)公司以不是建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人為由，主張不應(yīng)承擔(dān)給付工程款的責(zé)任，不予支持。雖然新世紀(jì)家園工程項目未經(jīng)質(zhì)檢部門驗收，但渤海公司承建的工程已經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理單位驗收合格，工程質(zhì)量評定為優(yōu)良，并榮獲遼寧省優(yōu)質(zhì)主體工程結(jié)構(gòu)稱號?，F(xiàn)房屋已開始出售，并有部分買房人實際入住。因渤海公司與寶玉公司在驗收報告中明確了工程檔案資料完整，寶玉集團及寶玉公司以渤海公司未按協(xié)議約定的時間交工及未交付竣工資料不能支付工程款及利息的主張，沒有事實及法律依據(jù)，不予采納。從沙河口支行轉(zhuǎn)賬看，寶玉集團及寶玉公司支付給渤海公司的工程款應(yīng)為3350萬元，但渤海公司實收工程款為1695萬元，渤海公司與寶玉集團及寶玉公司均無異議，應(yīng)按此數(shù)額認定。因渤海公司于2002年11月29日收到寶玉公司2500萬元工程款后又返還給寶玉公司1700萬元，金世紀(jì)公司對此部分不承擔(dān)連帶責(zé)任。至于寶玉公司與億達集團簽訂協(xié)議并支付120萬元的消費卡問題。關(guān)于以房抵頂工程款問題，雖然渤海公司與寶玉公司之間有以房抵頂工程款的協(xié)議，但該部分房屋是寶玉集團與金世紀(jì)公司聯(lián)建的，雙方尚未進行利益分配，哪部分房屋屬于寶玉集團尚不明確，金世紀(jì)公司既不同意以房抵頂工程款，也不同意給渤海公司辦理房屋產(chǎn)權(quán)手續(xù)，該部分房屋也未實際交付給渤海公司，故不能認定為已付工程款。 　　關(guān)于渤海公司要求寶玉集團及寶玉公司按2002年11月26日的協(xié)議支付80萬元酒店消費卡及一套房屋問題。 　　關(guān)于寶玉集團與寶玉公司之間的關(guān)系問題。一審法院認為，渤海公司是與寶玉集團簽訂的施工合同及補充協(xié)議，寶玉集團應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付工程款的責(zé)任，在履行合同過程中，寶玉集團及寶玉公司在未通知合同相對方的情況下，由寶玉公司承接了合同的權(quán)利義務(wù)，在渤海公司以寶玉公司為被告提起訴訟后，寶玉公司對其被告的主體資格也未提出異議，因此，本案中寶玉集團和寶玉公司應(yīng)為施工合同發(fā)包方的共同主體，共同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任。由寶玉集團與寶玉公司共同負擔(dān)?！啊?。事實和理由如下： 　?。ㄒ唬╆P(guān)于金世紀(jì)公司對全部工程款承擔(dān)連帶責(zé)任問題。除此之外，還應(yīng)具體強調(diào)以下理由： 　　第一，從聯(lián)建協(xié)議及補充協(xié)議的性質(zhì)看，合同內(nèi)容表現(xiàn)出當(dāng)事人的真實意思是合伙，如“甲乙雙方共同負責(zé)工程指揮領(lǐng)導(dǎo)和房屋銷售”、“甲乙雙方在統(tǒng)一賬戶上記賬決算”、“甲乙雙方共同選定施工隊伍，工程預(yù)算由甲乙雙方共同認可”、“甲乙雙方工程建筑管理、技術(shù)管理