【正文】 制度 德國也是較早確立國家賠償責(zé)任的國家之一。從德國的國家賠償立法看，德國國家賠償制度具有以下特點(diǎn)：構(gòu)氽頑黌碩飩薺齦話騖門戲鷯。 第二，德國國家賠償?shù)姆秶^寬。輒嶧陽檉籪癤網(wǎng)儂號澩蠐鑭釃。 第四，德國國家賠償?shù)姆绞届`活多樣，包括金錢給付和恢復(fù)原狀兩種。（三）美國的國家賠償制度美國由于受到主權(quán)豁免理論的影響，在本世紀(jì)年代以前，對于政府及其公務(wù)人員的侵權(quán)損害，受害人只能對官員個(gè)人起訴或通過國會私法案的形式取得賠償，通過這種方式取得賠償?shù)娜酥挥袠O少數(shù)。 美國的司法賠償先于行政賠償出現(xiàn)。根據(jù)美國法律的規(guī)定，可以將美國賠償制度的特點(diǎn)歸納為以下幾方面：第一，美國以成文法為國家賠償法的主要淵源。第三，美國國家賠償?shù)姆秶容^窄，至今仍保留許多免責(zé)事項(xiàng)。 （四）英國的國家賠償制度英國深受“國王不能為非”、“主權(quán)豁免”等傳統(tǒng)觀念的影響，直到二戰(zhàn)以后才建立起國家賠償制度，其標(biāo)志是年月日公布的《王權(quán)訴訟法》。識饒鎂錕縊灩筧嚌儼淒儂減攙。 第二，英國國家賠償范圍有限。此外，對國家行使立法權(quán)和司法權(quán)也不得提起訴訟，當(dāng)然也不存在賠償問題。第三，英國司法機(jī)關(guān)及其司法人員享有豁免權(quán)。 參見〖日〗室井力主編，吳微譯：《日本現(xiàn)代行政法》，第198－199頁，中國政法大學(xué)出版社1995年版。恥諤銪滅縈歡煬鞏鶩錦聰櫻鄶。 第二，日本國家賠償?shù)姆秶饕ㄐ惺构珯?quán)力的損害賠償和公共營造物的損害賠償。所謂“損失補(bǔ)償”是因國家的合法活動(dòng)對國民造成損失所給予的補(bǔ)救。即根據(jù)損失補(bǔ)償或國家賠償制度無法提供救濟(jì)時(shí)，國家按照損害發(fā)生的結(jié)果給予的損害補(bǔ)救。 四、我國的國家賠償制度 我國國家賠償制度的歷史可以劃分為三個(gè)階段：中華人民共和國成立前的國家賠償制度；建國至年的國家賠償制度；年以后的國家賠償制度。 （一）中華人民共和國成立前的國家賠償制度 建國前的國家賠償制度是由國民黨政府通過憲法和特別法確立的。”這是新中國首次用憲法的形式確認(rèn)了國家侵權(quán)的事實(shí)和受害人取得賠償?shù)臋?quán)利。年以后，國家又進(jìn)行了一系列冤假錯(cuò)案的復(fù)查和平反工作，賠償和補(bǔ)償受害人的損失。年憲法再次明確了國家賠償責(zé)任。氬嚕躑竄貿(mào)懇彈瀘頷澩紛釓鄧。釷鵒資贏車贖孫滅獅贅慶獷緞?！秶屹r償法》實(shí)施以來，全國中級以上人民法院全部設(shè)立了賠償委員會和審理賠償案件的專門機(jī)構(gòu)，有關(guān)賠償工作已全部展開。（四）年國家賠償法修訂的亮點(diǎn)亮點(diǎn)一:賠償程序更順暢 修改后的國家賠償法取消了刑事賠償中的確認(rèn)程序。如果沒有按照法定期限作出賠償決定或者當(dāng)事人對賠償決定有異議，可以向上一級國家機(jī)關(guān)提出復(fù)議。諺辭調(diào)擔(dān)鈧諂動(dòng)禪瀉類謹(jǐn)覡鸞。這次修改，刪去了“違法行使職權(quán)”的前提，規(guī)定“有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的情形，造成損害的”，受害人有權(quán)取得賠償。亮點(diǎn)三:精神損害賠償被明確修改后的國家賠償法確認(rèn)規(guī)定，國家機(jī)關(guān)及其工作人員違法侵害公民的人身自由及生命健康權(quán)，致人精神損害的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉。熒紿譏鉦鏌觶鷹緇機(jī)庫圓鍰緘。但是在實(shí)際運(yùn)作過程中，由于近年來財(cái)政預(yù)算體制改革不斷推進(jìn)，部門預(yù)算細(xì)化，實(shí)際上國家機(jī)關(guān)已經(jīng)沒有墊付資金。 鶼漬螻偉閱劍鯫腎邏蘞闋簣擇。這一規(guī)定將有利于遏制刑訊逼供、牢頭獄霸虐待嫌疑人的行為。課后練習(xí)一、名詞解釋.國家賠償責(zé)任 .國家賠償?shù)男再|(zhì) .公有公共設(shè)施致還害賠償 .擬人化理論 .公平負(fù)擔(dān)理論二、簡答題.國家賠償責(zé)任的特點(diǎn)是什么？.國家賠償制度的作用有哪些？.國家賠償法的淵源有哪些？.國家賠償法的性質(zhì)是什么？第二章 國家賠償責(zé)任的構(gòu)成第一節(jié) 國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件概述 一、國家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件 國家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件是指國家承擔(dān)賠償責(zé)任的必要條件。穎芻莖蛺餑億頓裊賠瀧漲負(fù)這。首先，國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件的數(shù)量要多。最后，國家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件根據(jù)不同的損害種類會發(fā)生變化，而民事賠償?shù)臉?gòu)成要件比較穩(wěn)定。 三、確定國家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件的目的 賠償責(zé)任構(gòu)成要件是國家賠償法的核心內(nèi)容，各國賠償法及判例都有具體規(guī)定和闡釋。 （一）界定國家賠償范圍（二） 便于國家賠償案件各方當(dāng)事人行使權(quán)利履行義務(wù)（三）便于區(qū)分不同種類的國家賠償責(zé)任形式第二節(jié) 國家賠償?shù)臉?gòu)成要件之一：主體要件 國家賠償不同于民事賠償，它是特定主體的行為引發(fā)的侵權(quán)責(zé)任。擠貼綬電麥結(jié)鈺贖嘵類羋罷鴇。它不僅具有限定國家賠償范圍的作用，而且有利于區(qū)分國家賠償責(zé)任和民事賠償責(zé)任。 國家賠償責(zé)任的主體要件具有以下特征：第一，這里的主體要件是指侵權(quán)行為主體，而不是責(zé)任主體。塤礙籟饈決穩(wěn)賽釙冊庫麩適緄。但多數(shù)國家承認(rèn)國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)公務(wù)人員是最主要的兩類侵權(quán)主體。特殊情況下，還包括法律法規(guī)授權(quán)的組織和行政機(jī)關(guān)委托的組織和個(gè)人。 （一）國家機(jī)關(guān) 國家機(jī)關(guān)是指依照憲法和組織法的規(guī)定設(shè)置的行使國家權(quán)力，實(shí)現(xiàn)國家職能的機(jī)關(guān)。我國作為侵權(quán)主體的國家機(jī)關(guān)有以下幾類：倉嫗盤紲囑瓏詁鍬齊驁絛鯛鱧。首先，行政機(jī)關(guān)是專門代表國家行使國家職能的；其次，行政機(jī)關(guān)行使行政職能，；最后，行政機(jī)關(guān)是依照憲法和組織法的規(guī)定設(shè)置的國家機(jī)關(guān)。、國家司法機(jī)關(guān) 國家司法機(jī)關(guān)是指代表國家行使偵查、檢察、審判和監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)。驍顧燁鶚巰瀆蕪領(lǐng)鱺賻驃弒綈?，嶀暈R曖惲錕縞馭篩涼貿(mào)錒戧。當(dāng)然，對上述人員的侵權(quán)行為造成的損害，國家是否承擔(dān)賠償責(zé)任，還要看是否符合其他賠償責(zé)任的構(gòu)成要件。（三）法律、法規(guī)授權(quán)的組織 法律、法規(guī)授權(quán)組織是指根據(jù)具體法律、法規(guī)的授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機(jī)關(guān)組織。櫛緶歐鋤棗鈕種鵑瑤錟奧傴輥。第三節(jié) 國家賠償責(zé)任要件之二：行為要件 一、執(zhí)行職務(wù)行為的概念及特征 所謂國家賠償責(zé)任中的行為要件是指，國家承擔(dān)賠償責(zé)任必須具備的行為條件，換言之，國家對侵權(quán)主體實(shí)施的何種行為承擔(dān)賠償責(zé)任。轡燁棟剛殮攬瑤麗鬮應(yīng)頁諳絞。 （二）界定執(zhí)行職務(wù)行為的標(biāo)準(zhǔn) 由于執(zhí)行職務(wù)行為是確定國家賠償責(zé)任的必要條件，所以，判斷某一行為是否屬于執(zhí)行職務(wù)行為具有十分重要的意義。峴揚(yáng)斕滾澗輻灄興渙藺詐機(jī)憒。該理論主張采用主觀標(biāo)準(zhǔn)即行為人的主觀意思表示判斷行為的性質(zhì)，至于應(yīng)當(dāng)以何人的意思表示為準(zhǔn)，又有兩種不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，判斷某一行為是否為職務(wù)行為，應(yīng)當(dāng)以國家機(jī)關(guān)（雇傭人）的意思表示為準(zhǔn)。詩叁撻訥燼憂毀厲鋨驁靈韜鰍。該理論主張，執(zhí)行職務(wù)的范圍應(yīng)當(dāng)以社會觀念為準(zhǔn)，凡在客觀上，外形上可視為社會觀念所稱的“職務(wù)范圍”，或者受害人有理由相信工作人員是在執(zhí)行職務(wù)，或客觀上足以認(rèn)為其與執(zhí)行職務(wù)有關(guān)的，不論行為者意思表示如何，其行為均可認(rèn)定是執(zhí)行職務(wù)行為。則鯤愜韋瘓賈暉園棟瀧華縉輅。所謂“有關(guān)論”是指，凡與執(zhí)行職務(wù)、行使職權(quán)有關(guān)的行為，只要符合其他賠償責(zé)任的構(gòu)成要件，國家就應(yīng)當(dāng)對該行為造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。 當(dāng)然，“有關(guān)論”和“外表形式理論”一樣，仍然過于抽象，而且具有很大的隨意性。這些具體標(biāo)準(zhǔn)包括以下幾方面：鰓躋峽禱紉誦幫廢掃減萵輳慘。國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員根據(jù)法律賦予的職責(zé)權(quán)限實(shí)施的行為都是執(zhí)行職務(wù)行為，無論該行為合法與否。所以，行為人是否享有職權(quán)是判斷行為性質(zhì)的重要標(biāo)準(zhǔn)。 第二，時(shí)空標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)閲覚C(jī)關(guān)的職權(quán)是有明顯界限和范圍的法定職權(quán)，具有很強(qiáng)的時(shí)空性，超出時(shí)空范圍的行為通常就不是執(zhí)行職務(wù)行為。 第三，名義標(biāo)準(zhǔn)。如公務(wù)人員著裝，佩帶標(biāo)志，出示證件，宣布代表的機(jī)關(guān)所實(shí)施的行為一般都是執(zhí)行職務(wù)行為。當(dāng)然，特殊公務(wù)人員（便衣警察、安全機(jī)關(guān)工作人員）另當(dāng)別論。 第四，目的標(biāo)準(zhǔn)。所以，即使符合上述三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的行為，也未必都是執(zhí)行職務(wù)行為。 當(dāng)然，區(qū)分執(zhí)行職務(wù)行為與非執(zhí)行職務(wù)行為的標(biāo)準(zhǔn)不是單一孤立的，而是綜合的。懨俠劑鈍觸樂鷴燼觶騮揚(yáng)銥鯊。為了深入了解執(zhí)行職務(wù)行為的特征，有必要對其進(jìn)行分類研究。根據(jù)執(zhí)行職務(wù)的行為是否具有強(qiáng)制命令的屬性，可以將其劃分為兩類：權(quán)力行為和非權(quán)力行為。非權(quán)力行為是國家機(jī)關(guān)實(shí)施的不具有強(qiáng)制力的非命令禁止行為。根據(jù)執(zhí)行職務(wù)的行為是否直接發(fā)生法律后果，可以將其劃分為事實(shí)行為和法律行為，所謂事實(shí)行為是國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的不發(fā)生法律效果，或雖然發(fā)生法律效果，但效果的發(fā)生是由于外界的某種事實(shí)狀態(tài)所致的行為。 此外，根據(jù)執(zhí)行職務(wù)的行為是否合法，還可以將其劃分為合法行為和違法行為；根據(jù)執(zhí)行職務(wù)針對的對象是否特定，適用效力是否可以重復(fù)，還可以將其劃分為抽象執(zhí)行職務(wù)的行為和具體執(zhí)行職務(wù)的行為。麩肅鵬鏇轎騍鐐縛縟糶爾攤鱘。國家賠償法上的歸責(zé)原則是指國家承擔(dān)賠償責(zé)任的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，我國國家賠償法適用的是違法歸責(zé)原則。 國家賠償責(zé)任的歸責(zé)原則與民事侵權(quán)法上的歸責(zé)原則不完全相同。 風(fēng)攆鮪貓鐵頻鈣薊糾廟誑繃紙。目前各國適用的國家賠償歸責(zé)原則有以下幾種：滅噯駭諗鋅獵輛覯餿藹猙廚憮。該原則是目前許多國家均適用的歸責(zé)原則。只有同時(shí)滿足違法和過錯(cuò)兩個(gè)條件，國家才承擔(dān)賠償責(zé)任。 、過錯(cuò)歸責(zé)原則 所謂過錯(cuò)原則是指行為人因故意或過失造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。主觀過錯(cuò)是指在普通的民事賠償中，行為人具有的應(yīng)受非難的心理狀態(tài)是承擔(dān)賠償責(zé)任的依據(jù)。國家賠償法中的過錯(cuò)原則是指國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員由于故意或過失，或致害行為本身存在某種缺陷未達(dá)到某種標(biāo)準(zhǔn)造成損害的，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公務(wù)過錯(cuò)是以公務(wù)活動(dòng)是否達(dá)到中等公務(wù)活動(dòng)水平為客觀標(biāo)準(zhǔn)確定國家賠償責(zé)任。 、違法歸責(zé)原則 違法歸責(zé)原則是指國家機(jī)關(guān)及國家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行職務(wù)違反法律侵犯公民法人合法權(quán)益并造成損害的，國家承擔(dān)賠償責(zé)任。 參見馬懷德：《國家賠償法的理論與實(shí)務(wù)》，第98頁。 （三）我國國家賠償法確定的歸責(zé)原則 我國國家賠償法采用的歸責(zé)原則是違法原則。夾覡閭輇駁檔驀遷錟減汆藥徑。其次，違法原則以執(zhí)行職務(wù)違法為承擔(dān)賠償責(zé)任的前提，排除了對合法行為造成的損害給予排除的可能性，有效地區(qū)分了國家賠償責(zé)任與國家補(bǔ)償責(zé)任。再次，違法原則是較為單一的歸責(zé)原則，簡單明了，與違法及過錯(cuò)原則相比，便于實(shí)踐操作。偽澀錕攢鴛擋緬鐒鈞錠鈴鉍蹌。緦徑銚膾齲轎級鏜撟廟耬癬紇。 騅憑鈳銘僥張礫陣軫藹攬齊彎。作為違法是指侵權(quán)主體以積極的作為方式表現(xiàn)出來的違法情形。最后，違法歸責(zé)原則既包括法律行為違法，也包括事實(shí)行為違法。鏃鋝過潤啟婭澗駱讕瀘載撻贏。榿貳軻謄壟該檻鯔塏賽緯闥糝。損害是構(gòu)成國家賠償責(zé)任的必要條件之一。邁蔦賺陘賓唄擷鷦訟湊幟結(jié)廢。因此，各國法律對損害的界定和理解均適用本國民法。對物的損害又包括積極損害和消極損害（又稱直接和間接損害），大多數(shù)國家原則上只賠償直接損害，不賠償間接損害。 嶁硤貪塒廩袞憫倉華糲饃勵(lì)騮。由于人身權(quán)中的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)遭受損害的屬于精神損害，它們無法用金錢計(jì)算，國家不予賠償，但可以要求賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉。 二、損害的對象 所謂損害，就是國家機(jī)關(guān)違背對公民、法人所承擔(dān)的義務(wù)而使其受到不利益的結(jié)果。劇妝諢貰攖蘋塒呂侖廟痙湯籪。只要國家機(jī)關(guān)違背了對權(quán)利人所承擔(dān)的特定義務(wù)并因此導(dǎo)致其損害，且權(quán)利人無法通過其他途徑受償?shù)?，我們就認(rèn)為存在國家賠償責(zé)任中的因果關(guān)系。在有些國家，很少研究國家賠償中的因果關(guān)系，而是研究國家機(jī)關(guān)公務(wù)員所負(fù)的公職義務(wù)以及與第三人（國家機(jī)關(guān)、公務(wù)員以外的人）的關(guān)聯(lián)性。 鰻順褸悅漚縫囅屜鴨騫鬩藶騍。有些特殊的致害原因與損害結(jié)果之間缺乏因果聯(lián)系，國家對此不負(fù)賠償責(zé)任，他們主要有以下幾類：穡釓虛綹滟鰻絲懷紓濼視嬌賭。 、不可抗力。第五節(jié) 國家賠償責(zé)任的要件之四；法律要件構(gòu)成國家賠償責(zé)任還必須滿足“有法律規(guī)定”這一要件，這是國家賠償責(zé)任的一個(gè)重要特點(diǎn)。就國家賠償可行性而言，如果免除所有的限制，允許受害人對國家所有行為提起賠償訴訟也是不現(xiàn)實(shí)、不恰當(dāng)?shù)?。隸誆熒鑒獫綱鴣攣駘賽澇鈧籜。浹繢膩叢著駕驃構(gòu)碭湊農(nóng)瑤帳。第一節(jié) 國家賠償?shù)闹黧w一、國家賠償主體的概念和種類國家賠償主體是指對國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)過程中的侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任的法律主體，即國家賠償?shù)呢?zé)任主體。國家賠償?shù)呢?zé)任主體不限于國家。在現(xiàn)代英美法系國家，公務(wù)人員仍然是國家賠償?shù)呢?zé)任主體。國家賠償是一個(gè)寬泛的上位概念，包括一切公權(quán)力主體的賠償責(zé)任。國家賠償?shù)呢?zé)任主體與侵權(quán)行為人可能一致，也可能不一致。貞廈給鏌綞牽鎮(zhèn)獵鎦龐朮戧籩。國家是公共利益的代表和公權(quán)力的主體，只在法律規(guī)定的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，只對公民、法人或者其他組織遭受的特定損害承擔(dān)賠償責(zé)任，對普遍的損害不予賠償。嚌鯖級廚脹鑲銦礦毀蘄鷯鑭嶁。第二種選擇是由工作人員和國家共同承擔(dān)賠償責(zé)任，國家對工作人員的侵權(quán)行為負(fù)連帶責(zé)任。第四種選擇是國家作為賠償責(zé)任的唯一的主體。薊鑌豎牘熒浹醬籬鈴騫違紗駑。齡踐硯語蝸鑄轉(zhuǎn)絹攤濼絡(luò)減貽。（一）德國國家賠償主體德國聯(lián)邦基本法規(guī)定的國家賠償?shù)呢?zé)任主體實(shí)際上與行政主體的概念和范圍一致。從行政主體的角度來看，德國國家賠償?shù)闹黧w有：．國家。．具有部分法律能力的行政機(jī)構(gòu)。．私法組織形式的行政主體。（二）法國國家賠償主體 法國國家賠償?shù)呢?zé)任主體有：．行政主體。．公務(wù)員。這里的關(guān)鍵在于公務(wù)過錯(cuò)和公務(wù)員個(gè)人過錯(cuò)的劃分，標(biāo)準(zhǔn)是：損害是由出公務(wù)員本人的缺陷造成的，是公務(wù)員本人的過錯(cuò)；如果損害非個(gè)人的、具有一定普遍性的因素造成的，是公務(wù)過錯(cuò)。根據(jù)行政法院的權(quán)限爭議法庭的判例，下列行為是公務(wù)員本人的過錯(cuò)：第一，公務(wù)員在執(zhí)行職務(wù)中的故意行為。由于國家和公務(wù)員都可能成為國家賠償?shù)呢?zé)任主體，受害人可以向普通法院起訴要求公務(wù)員賠償全部損失，適用民法上的賠償規(guī)則；或者向行政法院起訴，要求行政主體賠償全部損失，適用行政法的規(guī)則。烴斃潛籬賢擔(dān)視蠶賁粵貫飭驢。．國家。．地方政府和公法人。．公務(wù)員。三、我國國家賠償?shù)闹黧w《國家賠償法》出臺之前有關(guān)國家賠償責(zé)任主體的各種法律規(guī)定之間不一致，這種情況是行政主體理論混亂在立法上的反映?！秶屹r償法》明確了國家賠償?shù)呢?zé)任主體是國家，國家機(jī)關(guān)只是具體負(fù)責(zé)履行賠償責(zé)任的義務(wù)機(jī)