【正文】 者以其他方式獲取利益，是否因違法行為止損或者避損，公司投資者是否因該項(xiàng)違法行為遭受重大損失； （三）信息披露違法責(zé)任是否能被其他違法行為責(zé)任所吸收，認(rèn)定其他違法行為行政責(zé)任、刑事責(zé)任是否能更好體現(xiàn)對(duì)違法行為的懲處； （四）其他需要考慮的情形。 第四章 信息披露違法行為責(zé)任人員及其責(zé)任認(rèn)定 — 945— 第十五條 發(fā)生信息披露違法行為的，依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，對(duì)負(fù)有保證信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)和公平義務(wù)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù)，沒有過錯(cuò)的除外。 第十七條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之外的其他人員，確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實(shí)際承擔(dān)或者履行董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的職責(zé)，組織、參與、實(shí)施了公司信息披露違法行為或者直接導(dǎo)致信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人是法人的，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。 第十九條 信息披露違法責(zé)任人員的責(zé)任大小，可以從以下方面考慮責(zé)任人員與案件中認(rèn)定的信息披露違法的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害 后果的關(guān)系，綜合分析認(rèn)定： （一）在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用。 （二）知情程度和態(tài)度。 （三）職務(wù)、具體職責(zé)及履行職責(zé)情況。 （四）專業(yè)背景。 （五）其他影響責(zé)任認(rèn)定的情況。 第二十一條 認(rèn)定為不予行政處罰的考慮情形： （一）當(dāng)事人對(duì)認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、公司辦公會(huì)會(huì)議記錄等，并在上述會(huì)議中投反對(duì)票的； （二）當(dāng)事人在信息披露違法事實(shí)所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)的； （三）對(duì)公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時(shí)向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告的； （四）其他需要考慮的情形。 第二十三條 下列情形認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)從重處罰情形： （一）不配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管，或者拒絕、阻礙證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員執(zhí)法，甚至以暴力、威脅及其他手段干擾執(zhí)法； （二）在信息披露違法案件中變?cè)?、隱瞞、毀滅證據(jù)，或者提供偽證，妨礙調(diào)查； （三）兩次以上違反信息披露規(guī)定并 受到行政處罰或者證券交易所紀(jì)律處分； （四）在信息披露上有不良誠(chéng)信記錄并記入證券期貨誠(chéng)信檔案； （五）證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。本規(guī)則施行前尚未做出處理決定的案件適用本規(guī)則。 第二條 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)依法履行職責(zé)，有權(quán)凍結(jié)、查封涉案當(dāng)事人的違法資金、證券等涉案財(cái)產(chǎn)或者重要證據(jù)。 第四條 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)案件調(diào)查部門、案件審理部門及派出機(jī)構(gòu)在對(duì)證券違法案件進(jìn)行調(diào)查、審理 或者執(zhí)行時(shí)，發(fā)現(xiàn)存在下列情形之一的，可以申請(qǐng)凍結(jié)、查封： （一）已經(jīng)轉(zhuǎn)移、隱匿違法資金、證券等涉案財(cái)產(chǎn)的； （二）可能轉(zhuǎn)移、隱匿違法資金、證券等涉案財(cái)產(chǎn)的； （三）已經(jīng)隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的； （四）可能隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的； — 950— （五）其他需要及時(shí)凍結(jié)、查封的情形。 第六條 有下列特征之一的，視為重要證據(jù)： （一）對(duì)案件調(diào)查有重大影響的； （二）對(duì)案件定性有關(guān)鍵作用的 ； （三）不可替代或者具有唯一性的； （四）其他重要證據(jù)。業(yè)務(wù)監(jiān)管部門在履行監(jiān)管職責(zé)中發(fā)現(xiàn)需要采取凍結(jié)、查封措施的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通報(bào)案件調(diào)查部門實(shí)施凍結(jié)、查封。 第九條 負(fù)責(zé)審查的法律部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理凍結(jié)、查封申請(qǐng)，出具審核意見，并制作凍結(jié)、查封決定書，報(bào)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。 第十一條 申請(qǐng)書、決定書經(jīng)批準(zhǔn)后，由申請(qǐng)部門負(fù)責(zé)實(shí)施。 第十二條 實(shí)施凍結(jié)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定，向協(xié)助執(zhí)行部門出示凍結(jié)決定書，送達(dá)凍結(jié)通知書，并在實(shí)施凍結(jié)后及時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)凍結(jié)決定書。 第十三條 實(shí)施查封，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定向當(dāng)事人送達(dá)查封決定書。 實(shí)施查封后，應(yīng)當(dāng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄和查封清單。 第十四條 凍結(jié)或者查封應(yīng)當(dāng)由兩名以上執(zhí)法人員實(shí)施。 第十五條 現(xiàn)場(chǎng)筆錄應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）凍結(jié)、查封的時(shí)間、地點(diǎn)； — 953— （二）實(shí)施凍結(jié)、查封的單位和個(gè)人； （三）被凍結(jié)、查封的單位和個(gè)人； （四）協(xié)助凍結(jié)、查封的單位和個(gè)人； （五）凍結(jié)、 查封的具體事項(xiàng)，包括涉案財(cái)產(chǎn)或者重要證據(jù)的名稱、代碼、數(shù)量、金額、地址等； （六）當(dāng)事人的陳述和申辯； （七）其他應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)。 第十六條 查封可以采取下列方式： （一）查封動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在該動(dòng)產(chǎn)上加貼封條或者采取其他足以公示查封的適當(dāng)方式； （二）查封已登記的不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)張貼封條或者公告，并通知有關(guān)登記機(jī)關(guān)辦理查封登記手續(xù)； （三）查封未登記的不動(dòng)產(chǎn)、特 定動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)張貼封條或者公告，并告知法定權(quán)屬登記機(jī)關(guān)； （四）查封重要證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)加貼封條或者采取其他足以公示查封的適當(dāng)方式； （五）其他合法的方式。因特殊原因需要延長(zhǎng)的，應(yīng)當(dāng)在凍結(jié)、查封期滿前 10 日內(nèi)辦理繼續(xù)凍結(jié)、查封手續(xù)。 逾期未辦理繼續(xù)凍結(jié)、查封手續(xù)的，視為自動(dòng)撤銷凍結(jié)、查封。 凍結(jié)證券時(shí)，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)可以明確被凍結(jié)的 證券是否限制賣出。凍結(jié)期間，證券持有人可以提出出售部分或者全部被凍結(jié)證券的請(qǐng)求，經(jīng)申請(qǐng)部門審查認(rèn)為確有必要的，可以解除賣出限制，并監(jiān)督證券持有人依法出售，同時(shí)將所得資金轉(zhuǎn)入相關(guān)資金賬戶予以凍結(jié)。凍結(jié)期間，證券持有人可以依法出售部分或者全部被凍結(jié)的證券，同時(shí)將所得資金轉(zhuǎn)入相關(guān)資金賬戶予以凍結(jié)。 證券被凍結(jié)后，不得進(jìn)行轉(zhuǎn) 托管或轉(zhuǎn)指定，不得設(shè)定抵押、質(zhì)押等權(quán)利，不得進(jìn)行非交易過戶，不得進(jìn)行重復(fù)凍結(jié)。 第二十條 凍結(jié)、查封財(cái)產(chǎn)的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與違法行為的情節(jié)或者行政處罰決定的金額相適應(yīng)。 第二 十二條 當(dāng)事人逾期不履行處罰決定的，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)可以依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行凍結(jié)、查封的涉案財(cái)產(chǎn)。 第二十四條 當(dāng)事人對(duì)凍結(jié)、查封決定不服的，可以依法向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議。 第二十五條 未按規(guī)定程序?qū)嵤﹥鼋Y(jié)、查封，給當(dāng)事人的合法財(cái)產(chǎn)造 — 956— 成 重大損失的，依法給予賠償；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 第二十七條 本辦法由中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)負(fù)責(zé)解釋。 — 957— 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》 第十三條、第四十三條的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 12 號(hào) 一、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法 》（證監(jiān)會(huì)令第 73 號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《重組辦法》）第十三條第一款第（四）項(xiàng)規(guī)定：“上市公司在 12個(gè)月內(nèi)連續(xù)對(duì)同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購(gòu)買、出售的，以其累計(jì)數(shù)分別計(jì)算相應(yīng)數(shù)額?！笨紤]到《重組辦法》第十二條規(guī)定的重組行為的特殊性，為防止化整為零規(guī)避監(jiān)管，嚴(yán)格執(zhí)行擬注入資產(chǎn)須符合完整性、合規(guī)性和獨(dú)立性要求，現(xiàn)就該規(guī)定中相關(guān)計(jì)算原則提出適用意見如下： （一）執(zhí)行累計(jì)首次原則，即按照上市公司控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司在 重大資產(chǎn)重組中累計(jì)向收購(gòu)人購(gòu)買的資產(chǎn)總額（含上市公司控制權(quán)變更的同時(shí)，上市公司向收購(gòu)人購(gòu)買資產(chǎn)的交易行為），占控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例累計(jì)首次達(dá)到 100%以上的原則。 — 958— 二、《重組辦法》第四十三條規(guī)定：“上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的，可以同時(shí)募集部分配套資金，其定價(jià)方式按照現(xiàn)行 相關(guān)規(guī)定辦理。 不屬于發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)項(xiàng)目配套資金的上市公司再融資，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理。 第二條 本辦法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購(gòu)買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡(jiǎn)稱重大資產(chǎn)重組）。 上市公司按照經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)證監(jiān)會(huì)）核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購(gòu)買資產(chǎn)、對(duì)外投資的行為，不適用本辦法。 — 960— 第四條 上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，有關(guān)各方必須及時(shí)、公平地披露或者提供信息，保證所披露或者提供信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。 第六條 為重大資產(chǎn)重組提供服務(wù)的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，遵循本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，嚴(yán)格履行職責(zé)，不得謀取不正當(dāng)利益，并應(yīng)當(dāng)對(duì)其所制作、出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)責(zé)任。 禁止任何單位和個(gè)人利用重大資產(chǎn)重組信息從事內(nèi)幕交易、操縱證券市場(chǎng)等違法活動(dòng)。 第九條 中國(guó)證監(jiān)會(huì)在發(fā)行審核委員會(huì)中設(shè)立上市 公司并購(gòu)重組審核委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱并購(gòu)重組委），以投票方式對(duì)提交其審議的重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)進(jìn)行表決，提出審核意見。 第十一條 上市公司及其控股或者控制的公司購(gòu)買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組： （一）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到 50%以上； （二）購(gòu)買、 出售的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到 50%以上； （三）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的 — 962— 合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到 50%以上，且超過 5000 萬元人民幣。 第十二條 自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購(gòu)人購(gòu)買的資產(chǎn)總額， 占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到 100%以上的，除符合本辦法第十條、第四十二條規(guī)定的要求外，上市公司購(gòu)買的資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在 3 年以上，最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣2020 萬元。 前款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組完成后，上市公司應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司治理與規(guī)范運(yùn)作的相關(guān)規(guī)定，在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企 業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。 購(gòu)買股權(quán)導(dǎo)致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，營(yíng)業(yè)收入以被投資企業(yè)的營(yíng)業(yè)收入為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售股權(quán)導(dǎo)致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營(yíng)業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營(yíng)業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額為準(zhǔn)。 （三）上市公司同時(shí)購(gòu)買、出售資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)分別計(jì)算購(gòu)買、出售資 — 964— 產(chǎn)的相關(guān)比例，并以二者中比例較高者為準(zhǔn)。已按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的資產(chǎn)交易行為，無須納入累計(jì)計(jì)算的范圍，但本辦法第十二條規(guī)定情形除外。 第十四條 本辦法第二條所稱通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易，包括： （一）與他人新設(shè)企業(yè)、對(duì)已設(shè)立的企業(yè)增資或者減資； （二）受托經(jīng)營(yíng)、租賃其他企業(yè)資產(chǎn)或者將經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)委托他人經(jīng)營(yíng)、租賃； （三）接受附義務(wù)的資產(chǎn)贈(zèng)與或者對(duì)外捐贈(zèng)資產(chǎn)； （四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)審慎監(jiān)管原則認(rèn)定的其他情形。 第三章 重大資產(chǎn)重組的程序 第十五條 上市公司與交易對(duì)方就重大資產(chǎn)重組事宜進(jìn)行初步磋商時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即采取必要且充分的保密措施，制定嚴(yán)格有效的保密制度，限 — 965— 定相關(guān)敏感信息的知悉范圍。 上市公司關(guān)于重大資產(chǎn)重組的董事會(huì)決議公告前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者公司股票交易出現(xiàn)異常波動(dòng)的，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)計(jì)劃、方案或者相關(guān)事項(xiàng)的現(xiàn)狀以及相關(guān)進(jìn)展情況和風(fēng)險(xiǎn)因素等予以公告，并按照有關(guān)信息披露 規(guī)則辦理其他相關(guān)事宜。 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)審慎核查重大資產(chǎn)重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，并依據(jù)核查確認(rèn)的相關(guān)事實(shí)發(fā)表明確意見。 資產(chǎn)交易定價(jià)以資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果為依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。 第十七條 上市公司及交易對(duì)方與證券服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂聘用合同后，非因正當(dāng)事由不得更換證券服務(wù)機(jī)構(gòu)。 第十八條 上市公司購(gòu)買資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提供擬購(gòu)買資產(chǎn)的盈利預(yù)測(cè)報(bào)告。盈利預(yù)測(cè)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核。 第十九條 重大資產(chǎn)重組中相關(guān)資產(chǎn)以資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果作為定價(jià)依據(jù)的，資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)原則上應(yīng)當(dāng)采取兩種以上評(píng)估方法進(jìn)行評(píng)估。上市公司獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、評(píng)估假設(shè)前提的合理性和評(píng)估定價(jià)的公允性發(fā)表獨(dú)立意見。 上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)就重大資產(chǎn)重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易作出明確判斷，并作為董事會(huì)決議事項(xiàng)予以披露。重大資產(chǎn)重組構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的，獨(dú)立董事可以另行聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就本次交易對(duì)上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表意見。 第二十一條 上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日至少披露下列文件，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱派出機(jī)構(gòu)）： （一）董事會(huì)決議及獨(dú)立董事的意見； （二）上市公司重大資產(chǎn)重組預(yù)案。 本條第一款第（二）項(xiàng)及第二款規(guī)定的 信息披露文件的內(nèi)容與格式另行規(guī)定。 第二十二條 上市公司股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組作出的決議，至少應(yīng)當(dāng)包括下列事項(xiàng)：