【正文】 題] 2002年3月吳先生因退工及經(jīng)濟補償問題與本某發(fā)生爭議向勞動爭議仲裁會提起申訴要求支付3個月工資替代及提早解除合同的6個月經(jīng)濟補償金。因此被訴人的做法缺乏乏和法律根據(jù)依法應(yīng)予糾正。 [分析與處理] 本案爭議焦點是：1．用人在企業(yè)消費經(jīng)營狀況發(fā)生變化時可否與勞動者解除勞動合同?2．用人因前述原因解除勞動合同須遵循哪些法定程序? ?勞動法?第27條明確規(guī)定：“用人瀕臨破產(chǎn)進展法定整頓間或者產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難確需裁減人員的應(yīng)當(dāng)提早30日向工會或者全體職工說明情況聽取工會或者職工的經(jīng)向勞動行政部門后可以裁減人員。1999年12月10日被訴人在未與申訴人協(xié)商、也未征求工會的情況下以企業(yè)經(jīng)營狀況不佳為由口頭申訴人解除勞動合同并停發(fā)待崗工資。 案例7： 解除勞動合同應(yīng)遵循法定程序 [案情與問題] 申訴人李某于1997年5月進入被訴人工作雙方簽訂無固定限勞動合同。這是一種躲避法律義務(wù)的行為勞動合同中的這種約定無效。 但是原?貫徹執(zhí)行{勞動法)假設(shè)干問題的?第20條中還規(guī)定：“無固定限的勞動合同不得將法定解除條件約定為終止條件以躲避解除勞動合同時用人應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟補償金的義務(wù)。〞?貫徹執(zhí)行〔勞動法)假設(shè)干問題的?中第38條明確規(guī)定：“勞動合同滿或當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)勞動合同即行終止用人可以不支付勞動者經(jīng)濟補償金。根據(jù)咱們勞動合同中的約定你如今是屬于終止合同所以不支付經(jīng)濟補償金?！?“就算可以按這條規(guī)定跟我終止勞動合同是不是也應(yīng)該給我一些經(jīng)濟補償金呢?〞佟士問。但是這并不意味著不能終止因為勞動合同中已經(jīng)約定了一些終止條件只要這些終止條件出現(xiàn)勞動合同就可以終止?！翱偨?jīng)理跟我訂的勞動合同是無固定限的能如今就終止呢？〞很顯然佟士不愿分開。佟土也真是不爭氣參加完3個月的技術(shù)培訓(xùn)回到仍然不能勝任本職工作。案例6： 能否用解除勞動合同來躲避經(jīng)濟補償金?[案情與問題] 佟士到某獨資工作已經(jīng)8個月了與她同時進的其他員工工作上都早已能獨擋一面了惟獨她還不可以勝任本職工作她非常著急經(jīng)常利用業(yè)余時間補習(xí)業(yè)務(wù)可收效甚微。也就是說到目前為止鄭一直與計算機廠維系著合法的勞動合同關(guān)系。另外鄭與計算機廠的兩年勞動合同雖已過但在合同滿時雙方均沒有終止此合同的意思表示可視為“雙方無異議〞。本質(zhì)上意味著鄭在電腦工作是計算機廠為其安排的工作崗位。本案中的勞動關(guān)系完全可以根據(jù)勞動合同來判斷即鄭與計算機機廠有勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。自己如今仍與計算機廠有合法的勞動合同關(guān)系所以計算機廠應(yīng)是本案的被訴方。 鄭不同意計算機廠的她認為：自己是與計算機廠簽訂勞動合同后被派到電腦工作的。 　 可是計算機廠認為計算機廠雖然與鄭簽訂過勞動合同但她的兩年合同早已限界滿雙方現(xiàn)已無任何關(guān)系。但是鄭突然想起自己是與計算機廠簽訂的勞動合同并未與電腦訂立勞動合同。但電腦指導(dǎo)回絕了鄭的這一懇求并對她言稱“你要能干就干；不能干就辭職〞。電腦成立后又讓鄭留在電腦任銷售經(jīng)理。當(dāng)時計算機廠正與一家外國共同籌建電腦(合資企業(yè))。 案例5： 勞動合同自動延長時勞動關(guān)系如何認定? [案情與問題]鄭于1996年10月應(yīng)聘到某計算機廠工作。其三你在試用內(nèi)工作數(shù)量與質(zhì)量的記錄。要想使這點成為證據(jù)就要求你在與簽訂合同時盡可能把崗位描繪寫得詳細些而不是沒有任何說明的干巴巴的崗位名稱。這是最主要的根據(jù)。因此勞動者要想在試用不被隨意炒魷魚就必須證明自己符合錄用條件。其實這種認識是片面的在這個問題上勞動者也有保護自己的合法權(quán)益。 [分析與處理] 勞動者在試用內(nèi)的地位很脆弱不少用人利用試用損害勞動者的合法權(quán)益其主要表如今：不簽勞動合同、單獨簽訂所謂的“試用合同〞、隨意試用限、有意拉長試用、在試用隨意解除合同等。相反在這些有力的證據(jù)面前顯得蒼白無力無法證明小建不符合錄用條件。小建向勞動爭議仲裁會提出仲裁申請要求維持勞動關(guān)系。小建請拿出解除合同的理由說你不符合的要求。 案例4： 試用解除勞動合同應(yīng)慎重 [案情與問題] 小建與某簽訂了為兩年的合同并在合同中約定了3個月的試用。同時技術(shù)資料不是董某的創(chuàng)造創(chuàng)造是通過企業(yè)出資在培訓(xùn)中獲得董某聲稱是自己勞動所得也是錯誤的。這就是說雙方在合同中約定的內(nèi)容假如未與法律法規(guī)相抵觸就應(yīng)作為雙方行為的。〞董某與企業(yè)簽訂勞動合同約定8個月試用已超出?勞動法?規(guī)定的最長試用限因此此約定無效試用應(yīng)按6個月執(zhí)行。 [分析與處理] 勞動爭議仲裁會仲裁庭審理后認為?勞動法?第21條規(guī)定：“勞動合同可以約定試用。但合同履行7個月后董某受某同行廠家高薪惑不辭而別并聲稱：試用內(nèi)有權(quán)解除合同；學(xué)習(xí)培訓(xùn)獲得的技術(shù)資料是自己勞動所得。合同中約定： “試用8個月；假設(shè)乙方(勞動者)被甲方(用人)送外學(xué)習(xí)培訓(xùn)必須安心在甲方工作擅自違約應(yīng)賠償培訓(xùn)費并不得出賣、轉(zhuǎn)讓甲方技術(shù)資料。 案例3： 員工辭職引發(fā)的培訓(xùn)費糾紛 [案情與問題] 1998年6月某合資企業(yè)訴董某在合同內(nèi)承受廠方的培訓(xùn)后不辭而別并帶走技術(shù)資料要求董某賠償培訓(xùn)費和給企業(yè)造成的經(jīng)濟損失退還技術(shù)資料。〞這種做法屬欺詐行為因此他與企業(yè)訂立的勞動合同為無效合同?！盁o效的勞動合同從訂立的時候起就沒有法律約束力。 [分析與處理] 勞動爭議仲裁會確認王某與機械設(shè)備廠訂立的勞動合同無效廠方勝訴。進該機械設(shè)備廠前他刑滿釋放在社會上蕩。于是廠方便疑心王某應(yīng)聘時的自薦材料。廠方聽了王某的的自我介紹后便與其簽訂了為3年的勞動合同約定的工作崗位為機械設(shè)計師。王某得知此事后于是到該廠應(yīng)聘。王某不服訴至勞動爭議仲裁會要求仲裁。王某(37歲)應(yīng)聘后與廠方簽訂了為3年的勞動合同未約定試用。假如協(xié)商不成可直接訴于人民。袁某作為乙方輸出到甲方的務(wù)工人員袁某與甲方之間并無勞動關(guān)系而是平等的一般民事主體。 [分析與處理] 勞動爭議仲裁會裁決駁回袁某的申訴懇求。事后甲方為治療袁某的傷在隨后的9個月支付醫(yī)療費5萬余元。該協(xié)議書約乙方派務(wù)工人員30名(袁某列在其中)到甲方從事裝卸、搬運、綠化工作；甲方按乙方務(wù)工人員的實際出勤天數(shù)計發(fā)工資(工每天6．50元)于當(dāng)月將務(wù)工人員工資匯至乙方由乙方發(fā)放；還以務(wù)工人員月工資總額30％的比例當(dāng)月付給乙方作為勞動保護費用、小型工具費、醫(yī)療費、傷假工資、傷殘工資、亡撫恤金及善后處理等有關(guān)全部費用；甲方不承當(dāng)任何費用和經(jīng)濟責(zé)任。有關(guān)勞動合同的典型案例 案例1： 錯把勞務(wù)合同當(dāng)勞動合同 [案情與問題] 袁某某一村民。1997年1月袁某所在村(以下稱乙方)與該國有企業(yè)(以下稱甲方)簽訂了為一年的“勞務(wù)協(xié)議書〞。1997年11月袁某在甲方某車間配合車工加工部件的搬運過程中受重傷。1998年10月袁某要求甲方落實工傷待遇時與企業(yè)發(fā)生爭議袁某向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁會提出申訴。本案中甲方與乙方簽訂的為一年的“勞務(wù)協(xié)議書〞系勞務(wù)合同而非勞動合同。因此袁某在甲方務(wù)工間發(fā)生工傷其待遇應(yīng)由勞務(wù)合同當(dāng)事人按照“勞務(wù)協(xié)議書〞約定的內(nèi)容協(xié)商解決。 案例2： 不符合應(yīng)聘條件引發(fā)的勞動爭議 [案情與問題] 1997年3月某機械設(shè)備廠欲一名機械設(shè)計師。一個月后廠方發(fā)現(xiàn)王某根本不能勝任工作便書面與其解除勞動合同。經(jīng)勞動爭議仲裁機構(gòu)調(diào)查：當(dāng)時該機械設(shè)備廠因消費需要欲一名有機床設(shè)計工作經(jīng)歷且掌握機床電氣原理和機床維修知識的機械設(shè)計師。當(dāng)時他自稱自己完全符合該廠所提出的條件不但具有8年從事機床設(shè)計工作的經(jīng)歷而且精通各種機床的電氣原理和維修知識。一個月后廠方在工作現(xiàn)王某不但不能勝任機床設(shè)計工作而且連進展該項工作的根本常識都不懂。經(jīng)過調(diào)查得知王某的自薦材料純屬虛構(gòu)他高中畢業(yè)后—直在一家國有企業(yè)當(dāng)機床維修工人并不懂機械設(shè)計。廠方在得悉了王某的情況后與其解除勞動合同。根據(jù)?勞動法?8條的規(guī)定：“采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同〞為無效勞動合同。〞王某為了到達與該機械設(shè)備廠簽訂勞動合同的目的隱瞞了情況謊稱自己“具有8年從事機床設(shè)計工作經(jīng)歷精通各種機床的電氣原理和維修知識。無效勞動合同從訂立時起就沒有法律約束力。經(jīng)查1997年10月董某被該企業(yè)雙方簽訂了4年的勞動合同。〞合同簽訂后企業(yè)因消費需要送董某到廣州學(xué)習(xí)技術(shù)回廠后從事車間理與技術(shù)工作。企業(yè)經(jīng)多方努力無效遂申訴到勞動爭議仲裁會。試用最長不超過6個月。?勞動法?9條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容〞。董某與企業(yè)在合同中就學(xué)習(xí)培訓(xùn)和不得出賣轉(zhuǎn)讓技術(shù)資料作了約定是有效條款董某擅自違背應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任。 據(jù)此勞動爭議仲裁會作出裁決：董某賠償企業(yè)培訓(xùn)費及經(jīng)濟損失共計2萬元把技術(shù)資料退還給企業(yè)雙方解除合同。在2個半月后突然他明天不用上班了。說到后來干脆說：你在試用解除合同要理由?小建請把上述寫進解除合同的協(xié)議中了圈套真的落了筆。原來小建是個極有心計的人他向仲裁庭提供了幾份有力的證據(jù)：時對他這個崗位的詳細要求的廣告、他與簽訂的合同中崗位的要求、崗位責(zé)任制對他這個崗位的考核要求他在兩個半月中完成工作的量、質(zhì)與崗位責(zé)任要求的比照……他提供的證據(jù)證明自己完全符合錄用的條件不能以試用為名解除與他的合同。結(jié)果當(dāng)然是小建贏了官司仲裁庭裁定不得解除合同。在這些違規(guī)的行為中對于前四種行為法律法規(guī)有相當(dāng)明確的規(guī)定勞動者可以根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定通過勞動檢察、勞動仲裁等來自護自己的合法權(quán)益而對用人在試用隨意解除合同的行為更多的人是自認倒霉。 在試用內(nèi)用人要解除合同并非是無條件的必須證明對方不符合錄用條件。從小建的成功經(jīng)歷中我們可以知道證明自己符合錄用條件可以從以下幾方面著手搜集證據(jù)： 其一用人在時對崗位的要求(假如是公開媒體的廣告您可以將它拷貝下來；假如是現(xiàn)場您可以抄錄下來)。其二勞動合同對你的崗位的要求。假如合同寫得不明確你可以利用有關(guān)的規(guī)章制度來證明你的崗位要求(有詳細的質(zhì)量與數(shù)量的要求)。在這一點上你更要做個有心人因為有的工作是無法用數(shù)量來衡量的你可以把自己與同一崗位的人做個比照用來證明你在這個崗位上是稱職的是可以勝任的。其與廠方簽訂的勞動合同中規(guī)定：合同限為兩年到后假設(shè)雙方無異議合同自行延長。由于從事籌建工作的人員缺乏計算機廠便派鄭前去參加電腦籌建工作。 三年后鄭懷了7個月時因銷售任務(wù)重體力吃不消電腦指導(dǎo)提出希望暫時為其調(diào)整崗位或分配適當(dāng)?shù)墓ぷ鳌｀嵳J為電腦的做法違背了勞動法中對職工進展特殊保護的條款進犯了她的合法權(quán)益于是向勞動爭議仲裁會提出申訴。因此她以勞動合同中的甲方——計算機廠為被訴方進展了申訴。盡鄭未與電腦公簽訂勞動合同但幾年來一直在那里工作說明她與電腦存在著勞動關(guān)系因此她應(yīng)以電腦而不是以計算機廠為被訴方來提出仲裁申請。合同規(guī)定的兩年限雖已屆滿但因末過終止手續(xù)按照合同規(guī)定合同應(yīng)屬于自行延長。鄭與誰有勞動關(guān)系呢? [分析與處理] 勞動法規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人確立勞動關(guān)系明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。〞由此可以看出勞動法對勞動關(guān)系的建立是以義務(wù)性的形式表示的。計算機廠與鄭簽訂勞動合同后將她派到了電腦工作。鄭與電腦之間的關(guān)系相當(dāng)于借用(調(diào))關(guān)系而不是勞動關(guān)系。按合同約定此合同已“自行延長〞。 因此作為勞動合同當(dāng)事人中用人的計算機廠應(yīng)當(dāng)負責(zé)承當(dāng)為鄭提供勞動保護的法定義務(wù)。指導(dǎo)認為佟士雖然干活兒比擬笨但工作態(tài)度還是認真的于是給她一次進步技術(shù)程度的時機讓她脫產(chǎn)3個月去參加技術(shù)培訓(xùn)。指導(dǎo)對她徹底絕望了作出了30日后與她終止勞動合同的?！安诲e咱們所有人的勞動合同都是無限的。〞總經(jīng)理邊說邊找出了佟士的勞動合同“你看你這份勞動合同中第52條就規(guī)定： ‘乙方(指佟士)假設(shè)不能勝任本職工作經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后仍不能勝任時甲方(指)可提早30日乙方終止勞動合同?！敖K止合同和解除合同是不一樣的按規(guī)定解除勞動合同時企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金而終止勞動合同時企業(yè)就可以不給經(jīng)濟補償金。〞 可否這樣終止合同且不支付經(jīng)濟補償金?[分析與處理]?勞動法?第23條規(guī)定：“勞動合同滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)勞動合同即行終止。〞本案中與佟士根據(jù)勞動合同中約定的終止條件來終止合同且不支付經(jīng)濟補償金的做法從外表上看符合上述規(guī)定。〞本案中與佟士簽訂的勞動合同是無固定限的合同中約定的“乙方(指佟士)假設(shè)不能勝任本職工作經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后仍不能勝任時甲方(指)可提早30日乙方終止勞動合同〞正是把?勞動法?中第26條第2項規(guī)定的用人可以與勞動者解除勞動合同的條件“勞動者不能勝任工作經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作的〞當(dāng)成了終止勞動合同的條件。所以應(yīng)與佟士解除勞動合同并按的有關(guān)規(guī)定向佟士支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。1998年10月被訴人根據(jù)本企業(yè)職工待遇有關(guān)規(guī)定申訴人待崗?fù)?1月起申訴人每月領(lǐng)取待崗工資400元。申訴人遂向某區(qū)勞動爭議仲裁會申請仲裁。〞　　　　　　　　　　經(jīng)審理查明被訴人雖在消費經(jīng)營上遇到一些困難但并未到達企業(yè)關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)等嚴重困難的地步更未處于瀕臨破產(chǎn)進展法定整頓間且被訴人未履行提早30日向工會或全體職工說明情況等法定程序加之被訴人未按法律規(guī)定提早30日申訴人解除勞動合同。 仲裁會裁決如下：(1)恢復(fù)申訴人與被訴人的勞動合同關(guān)系； (2)被訴人給付申訴人自1999年12月始的待崗工資；(3)仲裁申請費300元由被訴人承當(dāng)。而那么認為解除合同是因為吳先生工作失誤給造成損失是吳先生違紀導(dǎo)致解除勞動合同因此不應(yīng)當(dāng)承當(dāng)提早及支付經(jīng)濟補償金的責(zé)任。合同到后雙方又續(xù)訂了—份勞動合同限自1999年1月5日至2002年1月4日。〞2001年1月13日以書面形式吳先生：因構(gòu)造調(diào)整員重組后工作日為2001年1月13日。在1月13日開具了工資單。　 [分析與處理] 　 根據(jù)?勞動法?及的?違背和解除勞動合同的經(jīng)濟補償?用人因以下情形解除勞動合同的應(yīng)當(dāng)給予勞動者經(jīng)濟補償： 　 1．經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致解除勞動合同的。 3．勞動者不能勝任工作經(jīng)過培訓(xùn)或者凋整工作崗位仍不能勝任工作的。 5．用人瀕臨破產(chǎn)進入法定整頓間或者消費經(jīng)營狀況嚴重困難確需裁減人員的。因此這種情況屬于雙方協(xié)商一致解除合同。但是由于吳先生在已經(jīng)工作了5年多根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予吳先生5個月的工資作為經(jīng)濟補償金。因此在吳先生與交涉補償金的當(dāng)天為了逃避支付補償金給了吳先生一份因吳先生工作失誤而解除勞動合同的