【正文】 級人民2021〕渝一中法民終字第06548民事判決擬證明重慶林建建筑工程與旗幟之間是工程轉(zhuǎn)包關(guān)系；、書及工商登記擬證明在簽訂涉案工程的合同即協(xié)議時博騰并未成立且資金情況不夠要求同時證明博騰的理人就是旗幟的理人博騰無資質(zhì)存在欺詐。不能以建立部的規(guī)章來斷定合同的效力?！　”簧暝V人旗幟辯稱原判認定清楚適用法律正確依法應(yīng)予維持。從原審卷宗看旗幟訴請的只是解除?建筑工程勞務(wù)分包合同?而并不包括?承諾協(xié)議書?故一、二審訊決均明顯超出了當事人的訴訟懇求。首先原判認定工程施工過程中旗幟委托重慶林建建筑工程對該工程施工現(xiàn)場的平安消費、工程質(zhì)量進展理重慶林建建筑工程的工程理行為代表旗幟錯誤；其次原判認定旗幟與榮廷簽訂的?建筑工程勞務(wù)分包合同?合法有效錯誤；最后原判判決榮廷應(yīng)按?承諾協(xié)議書?賠付旗幟30萬元違約金錯誤?！　≈貞c人民檢察院抗訴認為本院2021〕渝四中法民終字第00926民事判決認定的根本領(lǐng)實缺乏證據(jù)證明且超出訴訟懇求判決結(jié)果確有錯誤。按照?民事訴訟法?第一百五十三條第一款第一〕項的規(guī)定判決：駁回上訴維持原判。榮廷的該上訴理由亦不能成立。而林建與榮廷簽訂?承諾協(xié)議書?是履行旗幟委托理的行為該行為的法律后果應(yīng)由旗幟承擔該承諾協(xié)議對旗幟、榮廷均有法律拘束力?！　”驹憾徴J為旗幟與榮廷對酉職業(yè)教育中心實訓基地勞務(wù)作業(yè)工程簽訂的?建筑工程勞務(wù)分包合同?不違犯法律的規(guī)定合法有效旗幟作為本案原告主體適格?！　∑鞄棉q原審訊決認定清楚適用法律正確依法應(yīng)予維持。上訴人與被上訴人雖簽訂有勞務(wù)分包合同但合同并未發(fā)生效力沒有實際履行。主要和理由：。本訴案件受理費23280元鑒定費50000元合計73280元由重慶旗幟建筑裝飾工程負擔36383元重慶榮廷建筑勞務(wù)負擔367元。由于雙方所簽訂的?建筑工程勞務(wù)分包合同?從上已經(jīng)解除補充合同?承諾協(xié)議書?也當然隨之解除且此解除不違犯合同約定及有關(guān)法律規(guī)定故對旗幟要求確認合同解除有效予以支持但要求榮廷按?建筑工程勞務(wù)分包合同?約定的每延誤一天賠償損失2萬元的懇求不予支持因?建筑工程勞務(wù)分包合同?對工程工的約定及違約責任已被?承諾協(xié)議書?予以變更故只能按?承諾協(xié)議書?第一、二項約定的違約處分金額對逾未完成的相應(yīng)工程計算違約賠償金?！　【C上所述旗幟與榮廷簽訂的?建筑工程勞務(wù)分包合同?以及旗幟委托理工程的重慶林建建筑工程與榮廷所簽訂的?承諾協(xié)議書?系簽約雙方的意思表示并不違犯法律制止性規(guī)定對雙方均具有拘束力。第三旗幟是否違犯了?承諾協(xié)議書?約定“之后按完成一棟檢查驗收合格收口、收邊、補爛除外〕支付至榮廷勞務(wù)按合同約定總價的78〞的付款義務(wù)？榮廷沒有提供2021年8月23日后有關(guān)已完成的詳細樓棟并經(jīng)檢查驗收合格要求旗幟支付合同約定總價78而拒付的證據(jù)。第二旗幟是否按約支付了除4某、7某樓之外的其余主體工程進度款？按榮廷在庭審中的陳述“2021年7月20日完成了除4某、7某樓外的主體工程面積為21000平方米〕按合同約定主體封頂后10日內(nèi)按120元／㎡。〞60=。　　?建筑工程勞務(wù)分包合同?及?承諾協(xié)議書?約定的付款義務(wù)問題?！　　趧哟箨犚髱椭哂懝べY是否構(gòu)成了合同約定的“采取停工或聚眾鬧事相威脅〞問題。根據(jù)?承諾協(xié)議書?對工程工的約定結(jié)合酉職教中心實訓基地19樓已完工程形象節(jié)點鑒定可知1某、2某、3某、5某、6某、8某、9某樓和4某樓土建局部并未按承諾協(xié)議約定的限全部完成即榮廷延誤了上述工程的工。因此?承諾協(xié)議書?作為補充合同對工程工約定及處分規(guī)定應(yīng)理解為是對原合同工程工及違約責任的一種更改。?承諾協(xié)議書?雖系林建與榮廷簽訂但林建作為旗幟理工程的受托其理工程行為所產(chǎn)生的法律后果理應(yīng)由旗幟承擔旗幟主張?承諾協(xié)議書?中工程工及處分規(guī)定是對榮廷在延長工內(nèi)仍不能完成工程的一種更嚴厲的處分而不是對工程工更改的理由不能成立。針對以上問題結(jié)合全案證據(jù)分述評判如下：　　1.?承諾協(xié)議書?對旗幟是否有約束力及協(xié)議中對工程工的約定應(yīng)如何認定的問題。上述合計支付316萬元。旗幟支付鑒定費5萬元。重慶中平建立工程咨詢經(jīng)現(xiàn)場實地勘察后于11月7日作出了?鑒定書?該鑒定書對19樓已完工程形象節(jié)點進展了詳細記錄?！　≡谠V訟過程中旗幟于2021年10月25日向一審提出申請要求對榮廷施工的“酉職業(yè)教育中心實訓基地〞19樓已完工程形象節(jié)點進展鑒定。〞9月29日重慶博騰建立書面向酉委、建委、教委、勞動、板溪鄉(xiāng)、板溪輕工業(yè)園委會等匯報了榮廷以索要民工工資為借口唆使民工聚眾鬧事以到達索要不應(yīng)受償?shù)墓こ炭畹哪康那抑率乖摌硕喂こ倘嫱９さ那闆r。9月14日榮廷向酉教委發(fā)出重慶“酉職業(yè)教育中心板溪實訓基地〞工程勞務(wù)工資款項撥付?說明?其中載明“2021年8月20日在林建召開的會議中林建明確指出我司完工一棟樓付一棟樓工程款但至今林建未撥付工程款包括根底款項經(jīng)我司屢次銜接未落實款項。〞同年8月23日旗幟按承諾協(xié)議支付榮廷工程勞務(wù)款60萬元。四、按上述一〕～三〕條為前提我司在2021年8月23日左右暫支付你60萬元作為你的進度保障資金。三、7某樓從2021年8月21日起含主體框架、砌體、內(nèi)外抹灰地坪等所有內(nèi)容在50天即2021年10月10日〕內(nèi)完成。二、4某樓土建局部于2021年9月10日全部完成。2021年8月20日林建與榮廷為了保證酉職教中心板溪實訓基地工程按合同約定內(nèi)容保質(zhì)保量完成雙方就1某9某樓施工進度節(jié)點落實情況結(jié)合合同執(zhí)行及工程施工進展情況進展了協(xié)商并達成承諾協(xié)議于8月23日簽訂了?承諾協(xié)議書?其中載明：“一、1某、2某、3某、5某、6某、8某、9某按現(xiàn)有的施工條件和方案于2021年9月5日完成。〞當日榮廷按?申請?內(nèi)容分別以進度款和借款方式向旗幟申領(lǐng)借〕115萬元、15萬元合計130萬元。2021年7月18日榮廷向旗幟出具要求撥付主體工程、根底工程進度款的?申請?該?申請?其中載明“……以上五項共計應(yīng)付：。合同簽訂后榮廷組織工人進場施工并委托湯檻銘、徐慶全權(quán)處理該工程一切事務(wù)工作。在審理過程中因榮廷的反訴主張涉及工程造價鑒定榮廷以其無力交納鑒定費而申請撤回反訴。榮廷并沒有停工、消極怠工或聚眾鬧事。旗幟委托理工程的重慶林建建筑工程與榮廷協(xié)商并達成了對工程工進展變更的?承諾協(xié)議書?。且榮廷還教唆多名工人到酉教委、勞動大隊上訪給旗幟的商業(yè)信譽造成了惡劣影響。：未到合同約定付款時間要求旗幟支付勞務(wù)款未果而采取停工或聚眾鬧事相威脅的；因資金短缺或自身原因?qū)е鹿こ踢B續(xù)停工超過兩天的；消極怠工或不按旗幟要求進展施工致使工程無法正常進展超過5天的。主要及理由：2021年12月15日與榮廷簽訂了?建筑工程勞務(wù)分包合同?將位于重慶酉板溪鄉(xiāng)酉職業(yè)教育中心實訓基地19樓土建工程的勞務(wù)工作分包給榮廷。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。本院依法另行組成合議庭公開開庭進展了審理申訴人榮廷的委托代理人劉曉萍、柯振強旗幟的委托代理人張宇到庭參加訴訟。榮廷不服向重慶人民檢察院提出申訴2021年8月16日重慶人民檢察院以渝檢民抗［203］115民事抗訴書向重慶高級人民提出抗訴。　　申訴人重慶榮廷建筑勞務(wù)以下簡稱榮廷〕與被申訴人重慶旗幟建筑裝飾工程以下簡稱旗幟〕建筑工程勞務(wù)分包合同糾紛一案酉土家族苗族自治人民于2021年7月27日作出2021〕酉法民初字第02879民事判決?！　》ǘù砣耍汉螄驹摽偨?jīng)理?！　∥写砣耍嚎抡駨娭貞c壹地律師事務(wù)所律師。　　法定代表人：高君廷該總經(jīng)理。勞務(wù)合同糾紛 重慶第四中級人民民事 (2021)渝四中法民再終字第00013　　抗訴：重慶人民檢察院。　　申訴人一審被告、二審上訴人〕：重慶榮廷建筑勞務(wù)住所地重慶九龍坡區(qū)六店小區(qū)12棟3單元6樓1?！　∥写砣耍簞云贾貞c壹地律師事務(wù)所律師?！　”簧暝V人一審原告、二審被上訴人〕：重慶旗幟建筑裝飾工程住所地重慶江北區(qū)洋河花園11－2?！　∥写砣耍簭堄钪貞c百君律師事務(wù)所律師。榮廷不服向本院提起上訴本院于2021年12月6日作出2021〕渝四中法民終字第00926民事判決該判決已經(jīng)生效。重慶高級人民于2021年11月15日作出2021〕渝高法民再指字第00003民事裁定指本院另行組成合議庭進展再審。重慶人民檢察院代理檢察員任志勇出庭履行職務(wù)?！　?021年9月27日一審原告旗幟以榮廷為被告向酉土家族苗族自治人民提起訴訟懇求人民判決：?建筑工程勞務(wù)分包合同?后變更為懇求確認合同解除有效〕；〕；、鑒定費等由榮廷承擔。其中合同約定：。合同簽訂后旗幟按照合同約定履行義務(wù)但榮廷因不按時支付工人工資引起工人屢次怠工、停工造成工嚴重延誤已構(gòu)成根本性違約?！　s廷辯稱：工程工延誤非榮廷所能控制責任不應(yīng)由榮廷承擔。榮廷按約完成了主體工程但旗幟未履行?承諾協(xié)議書?約定義務(wù)導致工人工資無法兌現(xiàn)和工程無法繼續(xù)施工。榮廷認為其依法享有合同解除權(quán)并反訴要求：〕；、〕；、鑒定費及其他相關(guān)費用?！　∮贤良易迕缱遄灾稳嗣褚粚彶槊鳎?021年12月15日旗幟甲方〕與榮廷乙方〕簽訂?建筑工程勞務(wù)分包合同?約定甲方將其從重慶林建建筑工程以下簡稱林建〕總包的位于重慶酉板溪鄉(xiāng)原職業(yè)中學所在地“酉職業(yè)教育中心實訓基地〞19樓土建工程的勞務(wù)工作除主要材料由旗幟提供外其余全部以大包干的形式分包給榮廷合同對工程概況、分包范圍及詳細內(nèi)容、分包單價、合同總價、結(jié)算根據(jù)、進度款計算、勞務(wù)款支付、工程工、合同解除條件等均進展了約定。旗幟委托林建對該工程施工現(xiàn)場的平安消費、工程質(zhì)量等進展理。本鄭重承諾：本收到此款后按約支付到工人手里假設(shè)出現(xiàn)勞務(wù)工人上訪或鬧事皆由本承擔一切后果及責任并承諾不再向甲方收取未付局部工程款。2021年7月22日旗幟委托向榮廷支付了前述130萬元。否那么按總金額20萬元進展處分。否那么按總金額10萬元進展處分。否那么按總金額20萬元進展處分。之后按完成一棟檢查驗收合格支付至榮廷按合同約定總價的78.....本承諾協(xié)議書雙方各執(zhí)一份以雙方簽字蓋章后與主合同一同生效具備同等的法律效力。8月26日上午榮廷的8名工人先后到酉教委、酉勞動保障大隊稱其在榮廷“酉職教中心工程〞上班因被告拖欠工資要求酉教委、勞動大隊幫助催討工資分別滯留約30分鐘、2小時經(jīng)職教中心、教委相關(guān)指導勸說前方才分開?，F(xiàn)完工棟的民工現(xiàn)場等待多日已屢次向我司催要民工工資現(xiàn)我司無法控制場面如不及時解決工資款項將造成嚴重社會影響。9月30日旗幟向榮廷發(fā)出?終止勞務(wù)分包合同的?。同年10月29日一審委托重慶中平建立工程咨詢進展鑒定。從記錄內(nèi)容看1某、2某、3某、5某、6某、8某、9某樓工程和4某樓土建局部以及7某樓工程的主體框架、砌體、內(nèi)外抹灰地等內(nèi)容尚未全部完成?！　×聿槊鳎?021年7月30日前旗幟向榮廷支付的工程進度款或工程勞務(wù)款情況為：2021年4月1日支付勞務(wù)款20萬元；同年4月8日支付勞務(wù)款10萬元；5月11日支付進度款21萬元；5月27日支付勞務(wù)款15萬元；6月4日出借勞務(wù)款20萬元；6月15日支付借款20萬元；7月2日支付勞務(wù)款80萬元；7月22日支付進度款115萬元、支付借款15萬元。　　酉土家族苗族自治人民一審認為本案爭議焦點在于：?承諾協(xié)議書?對旗幟是否有約束力及協(xié)議中對工程的約定應(yīng)如何認定；；、勞動大隊要求幫助催討工資是否構(gòu)成了合同約定的“采取停工或聚眾鬧事〞的情形；?建筑工程勞務(wù)分包合同?及?承諾協(xié)議書?約定的付款義務(wù)。?承諾協(xié)議書?對旗幟是否有拘束力及協(xié)議中對工程工的約定是否是對合同工所作的變更問題從協(xié)議內(nèi)容看?承諾協(xié)議書?本質(zhì)上是原合同的補充合同是對原合同工程工的一種變更和相關(guān)內(nèi)容的補充旗幟雖對?承諾協(xié)議書?的性持有疑慮但既未提供反駁證據(jù)也不申請鑒定再者從?承諾協(xié)議書?第四條內(nèi)容和旗幟8月23日實際支付給被告60萬元勞務(wù)款來看證明旗幟對?承諾協(xié)議書?是知曉的。因為假設(shè)將?承諾協(xié)議書?中對工程工的約定及處分規(guī)定理解為是對榮廷在延長工內(nèi)仍不能完成工程的一種更嚴厲的處分那么榮廷在違犯工約定的情況下顯然要承受雙重違約責任如此理解不僅對榮廷不公平而且也不符合訂立合同的一般常理作為榮廷簽訂?承諾協(xié)議書?時的心里狀態(tài)不是為了加重對自己的處分而是為了將合同中的違約責任降至最低。　　。而7某樓工程在旗幟榮廷解除合同時履行限尚未屆滿故不存在延誤工。上工人工資旗幟已按榮廷2021年7月18日出具的?申請?向榮廷如數(shù)支付了130萬元8月23日旗幟按?承諾協(xié)議書?又支付工程進度保障資金60萬元但榮廷的八名工人的行為充分證明榮廷收到款后并未按承諾支付給勞務(wù)工人工資為此引起眾多工人停工并到相關(guān)職能部門上訪且工人滯留時間并非短暫而是長達2小時之久影響了相關(guān)部門的正常辦公秩序榮廷工人的行為雖缺乏以構(gòu)成鬧事但已構(gòu)成停工上訪并且工人停工上訪的行為完全系榮廷不按約支付工資所引起。第一旗幟是否按約支付了根底勞務(wù)款？根據(jù)榮廷在庭審中的陳述榮廷完成根底作業(yè)應(yīng)為2021年4月27日按合同第條規(guī)定“根底完工后雙方于15日內(nèi)根底工程結(jié)算結(jié)算完后7日內(nèi)支付根底勞務(wù)款的60。而旗幟在此前實際已支付了51萬元。〞旗幟在2021年7月22日前包含以借款方式支付的55萬元實際已經(jīng)支付給榮廷316萬元。為此旗幟不違犯?建筑工程勞務(wù)分包合同?及?承諾協(xié)議書?約定的付款義務(wù)。在履約過程中榮廷不僅未按?承諾協(xié)議書?變更延長后的工程工完成相應(yīng)的義務(wù)而且不守誠信在旗幟支付款項后不按承諾支付工人工資導致工人停工上訪理應(yīng)承擔相應(yīng)的法律后果。遂根據(jù)?合同法?第六條、第九十三條第二款、第九十六條第一款、第一百零七條之規(guī)定判決如下：一、重慶旗幟建筑裝飾工程與重慶榮廷建筑勞務(wù)簽訂的?建筑工程勞務(wù)分包合同?及?承諾協(xié)議書?解除有效；二、由重慶榮廷建筑勞務(wù)賠償重慶旗幟建筑裝飾工程違約賠償金30萬元限判決生效后一個月內(nèi)付清；三、駁回重慶旗幟建筑裝飾工程的其他訴訟懇求?！　s廷不服該判決向本院提起上訴懇求撤銷原審訊決駁回旗幟一審的訴訟懇求一、二審訴訟鑒定費用由旗幟承擔。本案工程系重慶博騰建立與重慶酉職業(yè)教育中心的BT工程應(yīng)當由重慶博騰建立與重慶酉職業(yè)教育中心共同與具有二級以上資質(zhì)的施工簽訂施工合同。被上訴人沒有證據(jù)證明其有發(fā)包勞務(wù)工作的資格上訴人一直是與林建在履行上的勞務(wù)施工合作關(guān)系?！　”驹憾彶槊鞯呐c一審查明的一樣。因工程施工過程中旗幟委托林建對該工程施工現(xiàn)場的平安消費、工程質(zhì)量等進展理林建進展的工程理行為代表旗幟并非與榮廷發(fā)惹上