【正文】 資源大多數(shù)“不干凈”，債務(wù)或擔(dān)保陷阱多，職工安置包袱重，如果買殼方?jīng)]有對“殼”公司歷史做出充分了解，沒有對債權(quán)人的索債請求、償還日期和上市公司對外擔(dān)保而產(chǎn)生的一些負(fù)債等債務(wù)問題做出充分調(diào)查，就會存在債權(quán)人通過法律的手段取得上市公司資產(chǎn)或分割買殼方己經(jīng)取得的股權(quán)，企業(yè)從而失去控制權(quán)的風(fēng)險。上市主要通過兩種方式:一種是直接上市，另一種是買殼上市。金斧子財富：(七)退出機制中的法律風(fēng)險目標(biāo)企業(yè)股票發(fā)行上市通常是私募股權(quán)基金所追求的最高目標(biāo)。因為在投資過程中，雙方處于信息不對稱的地位，所以法律調(diào)查的作用在于，使投資方在投資開始前盡可能多地了解目標(biāo)企業(yè)各方面的真實情況，發(fā)現(xiàn)有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的股份或資產(chǎn)的全部情況，確認(rèn)他們己經(jīng)掌握的重要資料是否準(zhǔn)確的反映了目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債情況，以避免對投資造成損害。金斧子財富：(四)知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險私募股權(quán)投資基金選擇的項目如果看中的是目標(biāo)企業(yè)的核心技術(shù)，則應(yīng)該注意該核心技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)是否存在法律風(fēng)險。三是各類以投資公司名義出現(xiàn)的、與私募股權(quán)基金運作方式相同的投資機構(gòu)，而這種私募股權(quán)投資基金處于監(jiān)管法律缺失的狀態(tài)。(三)操作風(fēng)險我國現(xiàn)有法律框架下的私募股權(quán)投資基金主要有三種形式:一是通過信托計劃形成的契約型私人股權(quán)投資基金。三是締約不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。在此過程中可能涉及三個方面的風(fēng)險:一是締約不能的法律風(fēng)險。此外，私募股權(quán)基金投資協(xié)議締約不能、締約不當(dāng)與商業(yè)秘密保護(hù)也可能帶來合同法律風(fēng)險。客觀上講，“私募股權(quán)投資基金”的“私”字，的確給人一種非法或游走在法律邊緣的感覺，但事實上，私募股權(quán)投融資只是表明其是在公開市場之外進(jìn)行的募集資金的行為，并不是非法或法律地位不明確，它是完全合法并受到監(jiān)管部門認(rèn)可和支持的。后者是指將非公開募集的資金投資于證券二級市場，私募證券投資基金與向廣大投資者公開發(fā)行的“公募基金”(如開放式基金)相對。私募股權(quán)投資基金法律風(fēng)險有哪些私募股權(quán)投資基金法律風(fēng)險有哪些？(一)法律地位風(fēng)險私募包括兩類，一是私募股權(quán)投資，一是私募證券投資。具體風(fēng)險內(nèi)容如債務(wù)拖欠，合同詐騙，盲目擔(dān)保，公司治理結(jié)構(gòu)軟化，監(jiān)督乏力，金斧子財富： 投資不做法律可行性論證等。私募股權(quán)投資基金法律風(fēng)險就是其中一項比較重要的風(fēng)險，下面，金斧子小編就來跟大家說說私募股權(quán)投資基金法律風(fēng)險有哪些？私募股權(quán)投資基金法律風(fēng)險私募股權(quán)投資基金法律風(fēng)險，指私募股權(quán)投融資操作過程中相關(guān)主體不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的經(jīng)濟糾紛和涉訴給企業(yè)帶來的潛在或己發(fā)生的重大經(jīng)濟損失。股權(quán)融資的公司不但獲得了投資資金，還有利的保護(hù)了自身的合法權(quán)益，也為第二輪融資墊定了良好的基礎(chǔ)。同事，條款的具體內(nèi)容也會根據(jù)談判的具體結(jié)果發(fā)生變化。當(dāng)然，這種優(yōu)先清算條款一般是附帶期限的，比如我們給智慧中國科技控股集團設(shè)計的是3年期的優(yōu)先清算條款。六：優(yōu)先清算條款：優(yōu)先清算條款主要表現(xiàn)在PE投資放投入資金，項目資金接受方股東同意，一旦公司因為非正常原因?qū)е虑逅銜r，賬面剩余財產(chǎn)優(yōu)先清償資金投入方，在資金投入方收回投資資金后，剩余部分按照股份比例清償。除了本文詳述的對賭條款、反稀釋條款、增持條款、共同出售權(quán)條款、IPO風(fēng)險補償條款能妥善防范投資風(fēng)險、保護(hù)投資人的投資權(quán)益之外，還有諸如引入權(quán)、否決權(quán)、附屬登記權(quán)、公司治理結(jié)構(gòu)條款 等可以設(shè)計的眾多交易條款。如某境外投資公司入股國內(nèi)某企業(yè)的《投資協(xié)議》約定，目標(biāo)公司管理層應(yīng)確保目標(biāo)公司于某年某月某日前完成在中華人民共和國境內(nèi)或境外公開發(fā)行股票并上市。該條款的目的主要是督促目標(biāo)公司及其管理層力促上市事項的完成，以便私募投資人通過IPO途徑順利退出。（5）如果在任何該90天期限（該期限可根據(jù)獲得政府批準(zhǔn)該出售的需要予以延長）結(jié)束時，轉(zhuǎn)讓方未完成股份的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方不得轉(zhuǎn)讓該等股份，除非該轉(zhuǎn)讓再次完全遵循本協(xié)議共同出售的規(guī)定，而且本協(xié)議所含的對出售、轉(zhuǎn)讓、讓與或其他處置的限制均應(yīng)對該轉(zhuǎn)讓再次生效。（4）如果在30天期限結(jié)束時，存續(xù)股東既未發(fā)出優(yōu)先購買的承諾通知，亦未發(fā)出共同出售通知，則轉(zhuǎn)讓方享有90天期限（該期限可根據(jù)獲得政府批準(zhǔn)該出售的需要予以延長）按照轉(zhuǎn)讓通知中的條款向受讓方轉(zhuǎn)讓股份。（2）在交付轉(zhuǎn)讓通知后30天內(nèi)，存續(xù)股東可通過向轉(zhuǎn)讓方交付書面共同出售通知，說明其行使共同出售權(quán)的決定及受讓方將從其購買的股份數(shù)目。諸多條款中就包括共同出售權(quán)條款。共同出售權(quán)不僅可以限制大股東的退出方式，也有助于私募投資人維持與大股東相同的股權(quán)變現(xiàn)能力。無論如何，設(shè)計了這樣一種期權(quán)，即使到期不行使，投資人也不至損失什么。從上例不難看出，美國銀行行使期權(quán)的結(jié)果可謂是收獲頗豐。雙方約定，2007年8月29日之前美國銀行的行權(quán)價均為全球發(fā)售項下的每股發(fā)售價，%；%；%；%。根據(jù)該協(xié)議，（相等于全球發(fā)售前建行%），該等股份將于全球發(fā)售完成后轉(zhuǎn)換為H股；同時，匯金公司向美國銀行授出一項認(rèn)購期權(quán)，%的建設(shè)銀行H股的權(quán)利。2008年5月27日，建設(shè)銀行公告，美國銀行將于6月5日前向中央?yún)R金公司（建設(shè)銀行大股東）購入60億股H股，而當(dāng)日收盤。三、增持權(quán)條款增持權(quán)條款出現(xiàn)在今年美國銀行增持建設(shè)銀行H股的案例中。2007年10月23日，匯豐采用從二級市場直接增持的做法，%%。2005年7月，在交通銀行公開發(fā)行H股及實施H股超額配售權(quán)時，匯豐銀行行使了該項權(quán)利。在私募交易的法律實踐中，持股比例在一定程度上就等于話語權(quán)和控制權(quán)，反稀釋條款對保障私募投資人的股權(quán)利益及后續(xù)戰(zhàn)略退出至關(guān)重要，因此，其往往成為雙方在談判及簽訂股東協(xié)議或者股權(quán)認(rèn)購合同等項目法律文件中的焦點。反稀釋條款要求企業(yè)家及管理團隊對商業(yè)計劃負(fù)責(zé)任，并承擔(dān)因為執(zhí)行不力而導(dǎo)致的后果。這兩種方法均可保證投資資產(chǎn)不貶值，相比較而言，全棘輪條款對私募投資人最為有利，即使目標(biāo)公司以低價出售很少的股份，私募投資人的股份比例也會大大增加，但從公平角度來說，加權(quán)平均條款則更為合理。例如，投資人以10元/股的價格投資100萬元購買10萬股優(yōu)先股，隨后目標(biāo)公司以5元/股的價格向另一戰(zhàn)略伙伴發(fā)行5萬股，按照全棘輪的算法，私募投資人的股份應(yīng)該從10萬股調(diào)整到20萬股。此時，做法往往有兩種。優(yōu)先購股權(quán)條款則發(fā)生在目標(biāo)公司后續(xù)融資增發(fā)新股或者老股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，同等條件下，私募投資人享有按比例優(yōu)先購買或受讓的權(quán)利，以此來確保其持股比例不會因為后續(xù)融資發(fā)行新股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓而降低。例如：優(yōu)先股按照2元/股的價格發(fā)行給投資人，初始轉(zhuǎn)換價格為2元/股。前者涉及轉(zhuǎn)換權(quán)和優(yōu)先購股權(quán)；后者則主要涉及降價融資時轉(zhuǎn)換價格的調(diào)整。由于成長型企業(yè)通常預(yù)期上市時間較早，因此私募投資人要在向社會公開發(fā)售目標(biāo)公司股份時提出更為嚴(yán)格的反稀釋要求。反稀釋條款的具體做法是，給投資方一個期權(quán)，承諾在未來股份貶值或股權(quán)被稀釋時，以某一價位購入老股或新股，以保證其擁有一定份額的股份及股權(quán)比例。二、反稀釋條款（一）反稀釋條款定義投資人對目標(biāo)公司進(jìn)行投資時，通常是購買某類優(yōu)先股，該優(yōu)先股在一定條件下可以按照約定的價格轉(zhuǎn)換成普通股，為防止其股份貶值，投資人一般會在投資協(xié)議中加入反稀釋條款。具體約定為：從2003年—2006年，蒙牛乳業(yè)的每股贏利復(fù)合年增長率不低于50%。當(dāng)然，在等待國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的同時，協(xié)議各方簽署修訂協(xié)議，取消了該對賭協(xié)議。在上述對賭協(xié)議中，可能是由于多方面的原因，對賭協(xié)議與經(jīng)營者的關(guān)系沒有披露。在凱雷并購徐工案最早的《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》中，其對賭內(nèi)容是：如果徐工機械2006年的經(jīng)常性EBITDA（指不包括非經(jīng)營性損益的息、稅、折舊、攤銷前利潤）達(dá)到約定目標(biāo)，%股權(quán)；如果徐工機械一年后的經(jīng)營業(yè)績達(dá)不到投資方要求，則凱雷多支付6000萬美元，%股權(quán)。在諸多私募投資案例中，對賭協(xié)議條款使用頻繁。所以，對賭是賭未來，將成交條件付諸未來裁決。（二）對賭安排的前提采用對賭安排的前提是投資方與被投資方管理層均為被投資企業(yè)股東，且雙方一致認(rèn)為文：PE律師網(wǎng) 馬凡勛 律師（1）企業(yè)的價值不在于歷史業(yè)績，而在于未來收益能力；（2）企業(yè)各項有形、無形資產(chǎn)的價值，包括技術(shù)、專利、商標(biāo)、品牌、聲譽、市場地位，集中反映于收益指標(biāo)，收益上不去，一切免談；（3）企業(yè)的未來收益能力和真實內(nèi)在價值，事先很難作出精確的判斷。從對賭協(xié)議簽訂涉及的核心條款來看，國外對賭協(xié)議通常涉及財務(wù)績效、非財務(wù)績效、贖回補償、企業(yè)行為、股票發(fā)行和管理層去向 等六個方面的條款，即除了以“股權(quán)”為籌碼外，管理層和投資方之間還以董事會席位、二輪注資和期權(quán)認(rèn)購權(quán)等多種方式來顯示對賭。在這樣的對賭協(xié)議中，協(xié)議雙方賭的是公司的經(jīng)營業(yè)績，而協(xié)議雙方手中所持的股份則成為其賭注。具體來講，如果公司的經(jīng)營業(yè)績能夠達(dá)到合同所規(guī)定的某一額度，投資方在獲得投資股份大幅增值的前提下，將向公司管理層支付一定數(shù)量的股份；相反，如果公司經(jīng)營無法完成合同規(guī)定的業(yè)績指標(biāo)，管理層則必須向投資方支付一定數(shù)量的股份，以彌補其投資收益的不足。一、對賭條款（一）什么是對賭條款所謂對賭條款，也稱對賭協(xié)議（Valuation Adjustment Mechanism，VAM），或者直譯為“估值調(diào)整協(xié)議”，實際上是一種期權(quán)的形式，由投資方和接受投資的企業(yè)（融資方）管理層在達(dá)成協(xié)議時，對企業(yè)未來業(yè)績的不確定性進(jìn)行約定。以下是筆者的一些建議，僅供參考！PE律師網(wǎng)私募股權(quán)投資網(wǎng)（）是國內(nèi)專業(yè)私募股權(quán)投資法律服務(wù)網(wǎng)站，匯集國內(nèi)頂尖私募股權(quán)律師57名，解決您在私募股權(quán)投資中的一切法律問題。筆者經(jīng)歷過的PE機構(gòu)金光集團與山東某機械集團公司的對賭案件法院最終就是按照上述原則進(jìn)行判決的。很多在私募股權(quán)投資中被經(jīng)常引用的條款在傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)中并不經(jīng)常存在，比如：對賭條款、反稀釋條款、增持權(quán)條款、IPO條款、優(yōu)先清算條款等等，在原有的業(yè)務(wù)中都屬于空白，同樣，在法律上，上述條款的約定也沒有統(tǒng)一的法律界限?！逗匣锲髽I(yè)法》等法律法規(guī)的出臺，更為各種私募股權(quán)投資基金（PE）在中國出現(xiàn)爆發(fā)式增長提供法律支持。第一篇：關(guān)于私募股權(quán)投資(PE)的法律風(fēng)險控制私募股權(quán)投資（PE）中的法律風(fēng)險控制私募股權(quán)投資對于律師行業(yè)來說并非一個新型的行業(yè)，因為大多數(shù)律師可能都從事過投資業(yè)務(wù)或者公司并購之類的業(yè)務(wù)，具體操作起來，可能多會涉及到股東會協(xié)議，股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴股等相應(yīng)的業(yè)務(wù)，但是，作為一個真正的私募股權(quán)投資（PE）律師，僅僅熟悉以上業(yè)務(wù)是不夠的，因為，私募股權(quán)在中國的發(fā)展還基本上處于起步階段，私募股權(quán)投資與傳統(tǒng)的投資業(yè)務(wù)還是有一定區(qū)別的。2006年后，隨著我國證券市場股權(quán)分置改革取得初步成功，資本市場出現(xiàn)前所未有的繁榮局面。但是，僅僅一部《合伙企業(yè)法》是無法解決私募股權(quán)投資業(yè)務(wù)中遇到的所有的份額法律問題，伴隨而來的法律風(fēng)險也非常突出。在如今的審判實踐中，上述條款一般會被法院依據(jù)法無明確禁止即為有效的原則所支持。如何防范私募股權(quán)投資過程中的法律風(fēng)險，在確保投資安全的前提下實現(xiàn)投資利益最大化，是擺在每個私募投資人面前的重大課題。特別是私募股權(quán)融資方的法律問題。當(dāng)約定的情況滿足時，投資方可以行使一種對自身有利的權(quán)利，否則融資方就可以行使另一種對自身有利的權(quán)利。因此，也可稱為“業(yè)績獎懲條款”。通過協(xié)議條款的設(shè)計，對賭協(xié)議可以有效地保護(hù)投資人的利益。而外資投資者與國內(nèi)企業(yè)的對賭協(xié)議主要采用財務(wù)績效條款。賣方強調(diào)企業(yè)的長處和優(yōu)勢，證明未來前景可觀，買方指出企業(yè)的弱點和面臨的困難，大講前景堪憂，既然雙方達(dá)不成共識，何不用未來的實踐結(jié)果作為“檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)”？如果爾后的事實證明企業(yè)果真效益不俗，則當(dāng)初賣方的要價有道理，買方應(yīng)當(dāng)追加補付價款；反之，賣方應(yīng)當(dāng)減收退還價款。交易的時候只約定基本對價，事后再根據(jù)被并購企業(yè)的績效來調(diào)整，多退少補（雙向?qū)€）。如凱雷并購徐工、摩根士丹利等機構(gòu)入股蒙牛等案例中都出現(xiàn)過。本案中，只涉及買方補付，不涉及賣方退還，這是一種單向?qū)€。如果投資中的對賭協(xié)議與經(jīng)營者無關(guān)，這是不正常的，但與沒有對賭的并購定價相比，凱雷并購徐工機械中的對賭協(xié)議已經(jīng)對凱雷進(jìn)行了一定的保護(hù)。作為對創(chuàng)業(yè)型民營企業(yè)的投資，在入股蒙牛案例中，摩根士丹利、鼎暉、英聯(lián)三家機構(gòu)投資者精心設(shè)計了“對賭協(xié)議”，并最終達(dá)到雙贏。若達(dá)不到，金牛公司（股東均為蒙牛管理層、內(nèi)部職工或者有關(guān)業(yè)務(wù)聯(lián)系人）就要將最多7,830萬股股權(quán)轉(zhuǎn)讓給機構(gòu)投資者，或者向其支付對應(yīng)的現(xiàn)金；如果業(yè)績增長達(dá)到目標(biāo)，摩根士丹利等機構(gòu)就要拿出自己的相應(yīng)股份獎勵給蒙牛管理層。反稀釋條款（antidilution provision），也稱反股權(quán)攤薄協(xié)議，是用于優(yōu)先股協(xié)議中的一個條款，是指在目標(biāo)公司進(jìn)行后續(xù)項目融資或者定向增發(fā)過程中，私募投資人避免自己的股份貶值及份額被過分稀釋而采取的措施。反稀釋條款在創(chuàng)業(yè)型私募交易和成長型交易的股權(quán)合同中較為常見。（二）反稀釋條款種類反稀釋條款大致分為防止股權(quán)結(jié)構(gòu)上股權(quán)比例降低和防止后續(xù)降價融資過程中股份份額貶值兩大類設(shè)計。轉(zhuǎn)換權(quán)條款是指在目標(biāo)公司發(fā)生送股、股份分拆、合并等股份重組情況時，轉(zhuǎn)換價格作相應(yīng)調(diào)整，以確保其持股比例。后來公司決定按照每1股拆分為4股的方式進(jìn)行股份拆分，對應(yīng)每1股優(yōu)先股可以轉(zhuǎn)為4股普通股。目標(biāo)公司新一輪降價融資時，股份的發(fā)行價格比私募投資人前一輪轉(zhuǎn)換價格低，則易導(dǎo)致其股份貶值，因此要求獲得保護(hù)。一種被稱作全棘輪條款，即投資人過去投入的資金所換取的股份全部按新的最低價格重新計算。另一種是加權(quán)平均條款，即如果后續(xù)發(fā)行的股份價格低于前一輪的轉(zhuǎn)換價格，那么新的轉(zhuǎn)換價格就會降低為前一輪轉(zhuǎn)換價格和后續(xù)融資發(fā)行價格的加權(quán)平均值，即：給優(yōu)先股重新確定轉(zhuǎn)換價格時不僅要考慮低價發(fā)行的股份價格，還要考慮其權(quán)重（發(fā)行的股份數(shù)量）。（三）反稀釋條款的作用能夠激勵目標(biāo)公司以更高的價格進(jìn)行后續(xù)融資，否則反稀釋條款會損害普通股股東的利益。私募投資人獲得反稀釋條款保護(hù)，可避免因目標(biāo)公司進(jìn)行降價融資而被嚴(yán)重稀釋，直至被“淘汰”出局。2004年8月18日匯豐銀行入股交通銀行，%，當(dāng)時簽訂的《投資人權(quán)利協(xié)議》項下約定了反稀釋條款。交通銀行在上海登陸A股之后，由于股票總數(shù)量大增，在股份份額不變的前提下，%。此舉繞開了繁復(fù)的行政審批程序，保持其交通銀行第二大股東的地位，也正是利用了該反稀釋條款。增持條