【正文】 善外資并購法律機(jī)制，《反壟斷法》以及相關(guān)配套規(guī)定的出臺(tái)勢在必行。 反壟斷與反不正當(dāng)競爭（續(xù)） ? 第二十條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及本規(guī)定第 19條所述情形之一，外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起 90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會(huì)，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。 ? 第十九條、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)告： （ 1） 并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過 15億元人民幣； （ 2） 一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過 10個(gè)； （ 3） 并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到百分之二十； （ 4） 并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到百分之二十五 ?！? ? 《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第二十四條：“公司合并的審批機(jī)關(guān)為外經(jīng)貿(mào)部的，如果外經(jīng)貿(mào)部認(rèn)為公司合并具有行業(yè)壟斷的趨勢或者可能形成某種特定商品或服務(wù)的市場控制地位而妨礙公平競爭，可于接到所述有關(guān)文件后，召集有關(guān)部門和機(jī)構(gòu)，對(duì)擬合并的公司進(jìn)行聽證并對(duì)該公司及其相關(guān)市場進(jìn)行調(diào)查。在實(shí)施之前，應(yīng)該有一個(gè)能明確競價(jià)資格和競價(jià)交易系統(tǒng)具體安排操作的指導(dǎo)依據(jù)。 ? 另外，按照《公司法》的規(guī)定，目標(biāo)公司其他股東也享有競價(jià)權(quán)，這樣就存在一個(gè)設(shè)計(jì)交易手段和平臺(tái)的操作問題?！? ? 《上市公司收購管理辦法》第三條規(guī)定： “收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價(jià)交易方式進(jìn)行上市公司收購 ,獲得對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制權(quán)。 并購中的定價(jià)問題 現(xiàn)有法律法規(guī)對(duì)并購中的定價(jià)問題規(guī)定如下： ? 《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第八條規(guī)定：“改組方應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采用公開競價(jià)方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價(jià)格。 ——以上幾部法規(guī)對(duì)外資并購的審批機(jī)關(guān)作了不同的規(guī)定，多個(gè)審批部門同時(shí)存在必然加大了并購的成本，引起矛盾和沖突，造成并購實(shí)踐中的混亂。向外商轉(zhuǎn)讓國有股和法人股必須符合中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司收購、信息披露等規(guī)定。 ? 《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第九條規(guī)定由經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和財(cái)政主管部門審批。 ? 2023年 6月 3日頒布《外資參股證券公司的設(shè)立規(guī)則》和《外資參股基金管理公司的設(shè)立規(guī)則》 相關(guān)法律法規(guī)的沿革（續(xù)） ? 2023年 8月 11日民航總局頒布了新的《外商投資民用航空業(yè)規(guī)定》 ? 2023年 10月 8日頒布《上市公司收購管理辦法》和《上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》 ? 2023年 11月中國證監(jiān)會(huì)等部委發(fā)布的《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》和《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法》（ QFII），標(biāo)志著我國證券市場向外資開放正式拉開序幕 ? 2023年 12月國家外匯管理局出臺(tái)的《 QFII細(xì)則》 ? 2023年 1月 1日國家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、工商總局、外管局頒布《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》 ? 2023年 3月 7日 外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、工商總局、外管局頒布《 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 》 即將出臺(tái)的法律法規(guī) ? 《外國投資者向境內(nèi)企業(yè)參股或購買資產(chǎn)的暫行辦法》 ? 《外資收購國有大中型企業(yè)管理暫行辦法》 ? 《上市公司以股份置換資產(chǎn)試點(diǎn)意見》 ? 《上市公司股份回購管理辦法》 ? 《公開征集上市公司股東委托代理投票權(quán)試點(diǎn)意見》 ? 《上市公司吸收合并試點(diǎn)意見》 外資并購存在的法律障礙 ?審批問題 ?定價(jià)問題 ?反壟斷與反不正當(dāng)競爭 ?一些模糊的規(guī)定 ?一些疑問 審批環(huán)節(jié)的不協(xié)調(diào) 現(xiàn)有法律對(duì)外資并購的審批的規(guī)定： ? 《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》規(guī)定由各級(jí)國有資產(chǎn)管理部門審批。三是將一般工業(yè)行業(yè)劃入允許類。 ? 2023年 12月 10日證監(jiān)會(huì)頒布《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》 ? 2023年 2月 21日頒布《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》 (國務(wù)院346號(hào)令 )及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》 (國家計(jì)委、國家經(jīng)貿(mào)委和外經(jīng)貿(mào)部頒布的新目錄 ),自 2023年 4月 1日起實(shí)施。 ? 2023年 7月 25日外經(jīng)貿(mào)部、國家工商總局頒布《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》 ? 2023年 10月 26日外經(jīng)貿(mào)部、財(cái)政部、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》 ? 2023年 11月 5日 ,外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》 ,對(duì)容許外商投資股份有限公司發(fā)行 A股或 B股和允許外商投資企業(yè)受讓上市公司非流通股做了原則性規(guī)定。 ? 1997年 5月 28日外經(jīng)貿(mào)部、國家工商總局頒布《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，默許了外資從合資企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行并購 。 ? 加入 WTO的契機(jī)和中國資本市場的開放也迫使當(dāng)局逐漸放開外資并購國內(nèi)上市公司的限制性條件。 政策因素的轉(zhuǎn)好 ? 《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十個(gè)五年計(jì)劃的建議》中規(guī)定要“適應(yīng)跨國投資發(fā)展趨勢，積極探索采用收購、兼并、投資基金和證券投資等多種方式利用中長期國外投資。其他參與并購的跨國公司如聯(lián)合利華、法國達(dá)能也是通過增資擴(kuò)股、海外收購 B股等迂回的方式完成的并購。 ? 由于各種限制，外資并購困難重重。外資并購法律框架 北京市某某律師事務(wù)所 我國外資并購現(xiàn)狀