從兩大法系間接代理制度的融合趨勢(shì)談我國(guó)代理立法的完善四-展示頁
2024-08-19 13:42本頁面
【正文】 的重要一環(huán)，真正把英美代理法與大陸法系代理法放到同等重要的地位上，作為我國(guó)的立法鏡鑒。不僅大陸法系國(guó)家紛紛借鑒英美代理法的先進(jìn)理論和制度，而且一些國(guó)際代理公約也導(dǎo)入了英美代理法的合理成份。在繼承大陸法系代理法傳統(tǒng)的同時(shí)，最大限度地移植英美代理法的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)、并使之融入我國(guó)現(xiàn)有的民事立法與民法學(xué)說之中，是我國(guó)立法者面臨的歷史挑戰(zhàn)之一。至于我國(guó)代理法的基本理論，也基本上源于大陸法系。這種立法技術(shù)又與《法國(guó)民法典》第3編第13章“委托”把委托合同與代理混為一體予以規(guī)定的思路向吻合。將“代理”置于“法律行為”的名下予以規(guī)定，更可見代理制度與法律行為制度的密切聯(lián)系?！度毡久穹ǖ洹吩诳倓t中的第4章規(guī)定了“法律行為”，“代理”乃為該章的第三節(jié)。從兩大法系間接代理制度的融合趨勢(shì)談我國(guó)代理立法的完善四 四、借鑒英美代理法和國(guó)際代理公約，完善我國(guó)代理制度的若干設(shè)想 (一)完善我國(guó)代理立法應(yīng)該貫徹的原則 我國(guó)現(xiàn)行代理立法受大陸法系民法的影響較大。例如，就立法體系而言，《民法通則》把代理與民事法律行為共同置于總則中的第4章進(jìn)行規(guī)定，這與《日本民法典》和《德國(guó)民法典》的立法風(fēng)格一脈相承?！兜聡?guó)民法典》也在總則中的第3章“法律行為”中設(shè)專節(jié)規(guī)定了“代理和代理權(quán)”。雖然《合同法》導(dǎo)入了英美代理法中的隱名代理與被代理人身份不公開代理，但將這兩種代理形式放入第21章“委托合同”予以規(guī)定。雖然有許多學(xué)者批評(píng)《法國(guó)民法典》沒有嚴(yán)格區(qū)分委托合同(委任合同)和代理權(quán)限，肯定以《德國(guó)民法典》為代表的民法典在拉邦德理論的指導(dǎo)下、嚴(yán)格區(qū)別代理權(quán)限與委托合同的做法，但我國(guó)《合同法》還是選擇了委托合同作為導(dǎo)入英美代理法中的隱名代理與被代理人身份不公開代理的載體。 目前，我國(guó)正在抓緊制定《民法典》?！ ∮⒚来矸óa(chǎn)生數(shù)百年來，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展，不僅在英美法系國(guó)家成長(zhǎng)為私法體系中的重要支柱之一，而且在世界范圍內(nèi)獲得了推廣。《國(guó)際貨物銷售代理公約》明確規(guī)定了被代理人身份不公開的代理就是很好的例證。當(dāng)然，鑒于我國(guó)民法理論與立法長(zhǎng)期受到大陸法系的影響，而對(duì)英美代理法學(xué)說與制度的繼受相對(duì)薄弱，因此，努力使英美代理法的消化吸收與我國(guó)固有的民法理論相契合、相協(xié)調(diào)，就變成了民法學(xué)者的一個(gè)重要研究課題。所謂商事代理，指商人之間在商事活動(dòng)中發(fā)生的代理關(guān)系。即在完善民法的基礎(chǔ)上，分別制定公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、海商法、投資基金法等特別法。除非商事立法有特別規(guī)定，商事關(guān)系應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充使用民法中的一般規(guī)定?！ ¤b于我國(guó)實(shí)行民商合一的立法體制，筆者建議《民法典》系統(tǒng)、全面地規(guī)定代理的三方關(guān)系(即被代理人與代理人、代理人與第三人、被代理人與第三人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系)，以便為各類民事代理和商事代理提供一般性的法律框架。鑒于現(xiàn)實(shí)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的商事代理關(guān)系紛繁復(fù)雜，《民法典》不可能、也不宜對(duì)其一一作出規(guī)定，而是讓諸單行的商事立法予以調(diào)整。但這些特別立法對(duì)代理事項(xiàng)未作規(guī)定時(shí)，仍應(yīng)補(bǔ)充適用《民法典》中的代理規(guī)定。為了維護(hù)交易安全，使得各方當(dāng)事人各得其所，尤其是保護(hù)好善意第三人的合法權(quán)益，立法者有必要在代理立法中規(guī)定諸多的強(qiáng)制性法律規(guī)范(包括命令型規(guī)范、禁止性規(guī)范)，以增強(qiáng)代理法規(guī)范的透明性、可預(yù)見性和穩(wěn)定性。因此，立法者應(yīng)當(dāng)允許代
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