【正文】 外規(guī)則” （1044P17）★ 知識產(chǎn)權(quán)概念 民事主體對智力成果依法享有的專有權(quán)利。乙因丙曾使用過該設(shè)備造成部分磨損而要求甲減少價款1萬元。 發(fā)生依據(jù)解釋說明種類 合同當事人訂立合同中的約定；引起債權(quán)最主要、最普遍的根據(jù)意定侵權(quán)非法侵害他人人身或者財產(chǎn)權(quán)利法定不當?shù)美麤]有法律或者合同依據(jù)獲益，他人因此受到損失法定 無因管理沒有義務(wù)，為他人利益提供服務(wù)或者管理（損己利人）法定（補充知識） 分類標準種類 內(nèi)容及示例 按照債的設(shè)定及內(nèi)容是否允許當事人意思自治 意定之債 合同之債 ，單方允諾之債法定之債侵權(quán)之債、無因管理、不當?shù)美?、締約過失之債根據(jù)多數(shù)債權(quán)人或債務(wù)人之間對債權(quán)或債務(wù)的承受情況 按份之債 多個債權(quán)人或債務(wù)人按照各自份額享有債權(quán)或承擔債務(wù) 連帶之債任一債權(quán)人都可以要求債務(wù)人履行全部義務(wù)，任一債務(wù)人如被要求，都須履行全部債務(wù)；之后對外債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，內(nèi)部分配或分擔注意：連帶之債，特別是連帶債務(wù)（即“連帶責任”）的“內(nèi)部約定內(nèi)部有效，不能對外”原則要重點掌握 1因履行而消滅 清償2因抵消而消滅 有法定抵消，必須是互負同種性質(zhì)和質(zhì)量的到期債務(wù)；約定抵消，協(xié)商一致即可 3因提存而消滅 無法向適格債權(quán)人履行，經(jīng)公證機關(guān)證明或法院裁決，債務(wù)人將標的物交有關(guān)部門保存，超期不取收歸國有 4因混同而消滅 債權(quán)人和債務(wù)人合為一體，企業(yè)合并 5因免除而消滅債權(quán)人放棄債權(quán) 6因當事人死亡而解除不是所有情況都適用，只包括具有人身性質(zhì)的合同之債，委托代理中代理人死亡、出版合同中撰稿人死亡；如果是普通債務(wù)，當事人死亡，清算期遺產(chǎn)。 （1044P15）★★★ 根據(jù)合同的約定（意定）或者法律的規(guī)定（法定），在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 委托代理終止 法定代理或指定代理終止 期滿或者完成委托 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 作為被代理人或者代理人的法人終止 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 被代理人或代理人死亡 代理人喪失民事行為 有權(quán)機關(guān)取消指定 雙方關(guān)系監(jiān)護關(guān)系消滅（如離婚、解除收養(yǎng)關(guān)系） 注意：被代理人發(fā)生4的情況不必然終止代理注意：在法定、指定代理下，被代理人必是無限人【口訣】 滿完消辭死失終；恢復(fù)（兩）死代理喪，取消監(jiān)護關(guān)系（亡）【真題示例】 （201071）某律師接受當事人委托參加民事訴訟，以下屬于委托代理權(quán)消滅的原因有( )11。 （委托、法定、指定，重點是委托代理）代理種類 產(chǎn)生依據(jù) 主要特點 常見示例委托代理 被代理人的授權(quán) 應(yīng)明確代理人姓名、名稱，代理事項、權(quán)限和期間 委托人簽章建設(shè)單位委托監(jiān)理單位對工程施工監(jiān)理、委托律師代理訴訟、公司員工（法定代表人除外）代表公司的簽約行為 法定代理 法律的直接規(guī)定 全權(quán)代理（可以代理的都能代理） 未成年人的父母、已婚精神病人的妻子/丈夫 指定代理 法院或有關(guān)機關(guān)指定而產(chǎn)生 多發(fā)生在訴訟中，（本質(zhì)也是法定代理） 父母雙亡的未成年人侵權(quán)，法院在其均不愿意承擔監(jiān)護職責的祖父母、外祖父中指定一人擔任訴訟中的代理人、被代理人責任的承擔 導(dǎo)致責任原因權(quán)利人處理 責任承擔后果 授權(quán)不明被代理人委托書授權(quán)不明 被代理人、代理人承擔連帶責任無權(quán)代理 無權(quán)、越權(quán)、超期代理○1被代理人追認或明知而不否認被代理人承擔，相當于有權(quán)代理○2被代理人拒絕追認行為人（即無權(quán)代理人）承擔責任（“表見代理”即本規(guī)定的例外）○3第三人惡意且導(dǎo)致被代理人損失第三人與行為人承擔連帶責任代理人失職濫權(quán)應(yīng)盡善良管理人之責代理人不履行職責致使被代理人損失 代理人承擔民事責任與第三人惡意串通損害被代理人利益代理人與第三人負連帶責任代理事項/代理行為違法代理人明知委托事項違法，仍代理 代理人和被代理人負連帶責任 被代理人明知代理人的代理行為違法不反對復(fù)代理（代理人將代理事務(wù)又轉(zhuǎn)托他人代理）的責任承擔 ○1事前告知征得同意或被代理人事后追認被代理人承擔責任○2事前未告知或被代理人事后不追認 代理人負民事責任○3上表○2例外：緊急且為了被代理人利益 被代理人承擔責任【口訣】 不明串通知沒權(quán)，違法轉(zhuǎn)錯共同連注意：民法中的善意、惡意，與好壞無關(guān)，而是指當事人是否知情。 注意： 三方當事人：被代理人（本人）、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人；被代理可能是無限人，但是代理人一定得是完人。額外法律關(guān)系三要素，主體客體與內(nèi)容，權(quán)利義務(wù)歸主體，民事能力做前提民事客體有三類，智力成果物（財）行為， 變更內(nèi)容具體分類示例1主體變更 主體數(shù)目發(fā)生變化 總包商將所承攬的業(yè)務(wù)進行分包主體的改變 如合同轉(zhuǎn)讓，由新的主體代替原主體享有權(quán)利承擔義務(wù)2，客體變更客體范圍的變更如建設(shè)施工合同中，工程量的改變客體性質(zhì)的變更新客體的改變，如工程項目由小橋改為涵洞3，內(nèi)容變更權(quán)利增加意味另外一方義務(wù)的增加權(quán)利減少意味另外一方義務(wù)的減少1自然終止履行完畢，即清償 2協(xié)議終止即時協(xié)商 事后達成一致約定終止條件事先約定終止的條件和權(quán)利人，當條件成就時，有權(quán)人可單方終止協(xié)議違約終止不可抗力或一方根本違約導(dǎo)致合同無法履行，雙方或守約方可解除合同，終止雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1042P13）★★ 概念公民或法人（主體）設(shè)立、變更、終止（變動）民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為分類 依據(jù)是否必須采用特定形式 要式法律行為：須書面、經(jīng)過審批等：建設(shè)合同、專利轉(zhuǎn)讓 不要式法律行為：民間小額借貸 成立要件 主體具有相應(yīng)行為能力 自然人：相應(yīng)能力；無限人不相應(yīng)的要法代的同意或者追認 法人：不違反法律禁止性規(guī)范，超營業(yè)范圍不導(dǎo)致無效 意思表示真實 ○1意思：內(nèi)心真實期待+并愿意為法律所調(diào)整的法律結(jié)果； ○2表示：發(fā)諸于外能被相對人獲悉（不局限于是言語、文字） ○3真實：內(nèi)心意志=外在表示；不真實（客氣等虛假表示、認識錯誤）、不自由（被欺詐、脅迫的）；但不是所有的意思表示不真實都必然導(dǎo)致行為無效（有可變更、可撤銷的行為）行為內(nèi)容合法 行為內(nèi)容不違反法律和社會公共利益、社會公德 行為形式合法 要式民事法律行為必須采取法定的特定形式 合同行為是民事法律行為的一種，且非常常見的一種，所以合同法中對合同成立要件的規(guī)定與民法通則中民事法律行為成立要件的規(guī)定完全一致?！究谠E】 要式行為由法定，書面公證加登記，要式行為有例外，自由決定不要式【真題】 （二級200902）關(guān)于民事法律行為分類，以下說法錯誤的是（ ） A．民事法律行為可分為要式法律行為和不要式法律行為 B．訂立建設(shè)工程合同應(yīng)當采取要式法律行為 C．建設(shè)單位向商業(yè)銀行的借貸行為屬于不要式法律行為 D．自然人之間的借貸行為屬于不要式法律行為 二級200902C （1043P14）★★ 代理是指代理人以被代理人（即：本人）名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 不是所有行為都可以代理（如登記結(jié)婚、勞動合同的履行等） 有些代理，行為人必須具有規(guī)定的資質(zhì)等條件才能成為代理人（如：代理招標）。 （一級中的重要考點） 本質(zhì)上是無權(quán)代理，但為保護善意第三人而要求被代理人對第三人承擔責任的法律規(guī)定 表現(xiàn)形式 構(gòu)成要件 法律后果 無代理權(quán) 無代理權(quán) 代理行為有效，即：被代理人向第三人承擔責任 被代理可向行為人追償 超越代理權(quán)限實施了代理行為 代理期滿后繼續(xù)代理 善意相對人/第三人有理由相信行為人有代理權(quán) 【口訣】沒超終止訂合同，有理相信代理（成）注意：有理由一般是指行為人持有被代理蓋章介紹信、空白蓋章合同書等足以使相對人相信其有代理權(quán)的情況。 二級201071ABCD，注意選項E委托代理人有過錯可能會承擔民事責任，但并不必然導(dǎo)致代理權(quán)消滅。 債權(quán)就是一方當事人享有請求另一方當事人為或者不為一定行為的權(quán)利，對方有履行之的義務(wù)（債權(quán)遠不止要求“償還欠款”的含義）。【真題示例】 (一級0772) 甲建筑設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)將乙施工單位訂購的價值10萬元的某設(shè)備錯發(fā)錯給了丙施工單位，幾天后，甲索回該設(shè)備行交付給乙。下列關(guān)于本案中債的性質(zhì)的說法，正確的有（ ）A．甲錯發(fā)設(shè)備給丙屬于無因管理之債 B．丙向甲返還設(shè)備屬于不當?shù)美畟?C．乙向甲支付設(shè)備款屬于合同之債 D．甲向乙少收1萬元貨款屬于侵權(quán)之債 E．丙擅自使用該沒備對乙應(yīng)承擔侵權(quán)之債 (一級0773) 甲、乙兩個施工單位組成聯(lián)合體投標，雙方約定，如因施工質(zhì)量問題導(dǎo)致建設(shè)單位索賠，各自承擔索賠額的50％。知識產(chǎn)權(quán)特征1人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性；如作者的署名權(quán)和所得稿酬 2專有性；非經(jīng)專利人授權(quán)不得使用 3地域性；特定國家或者地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效 4時間性；法定的時間期限內(nèi)有效（著作權(quán)中的人身權(quán)、商標權(quán)除外） （版權(quán)）P17著作權(quán)（版權(quán)）保護對象 作品 文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域獨創(chuàng)性可復(fù)制的智力成果；如：美術(shù)、建筑、圖形、模型 權(quán)利內(nèi)容 著作人身權(quán) 發(fā)表、署名、修改、保護作品完整（無保護期限）著作財產(chǎn)權(quán) 使用權(quán)、許可使用（并取得報酬）、轉(zhuǎn)讓（并取得報酬）、獲得報酬 侵權(quán)行為 無授權(quán)或法律依據(jù)（即非合理使用和法定許可），違法使用他人作品或著作專有權(quán)的行為 保護手段停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任，損害公共利益或者情節(jié)嚴重，可能要行政、刑事責任 主體 發(fā)明/設(shè)計人要對發(fā)明創(chuàng)造實質(zhì)性特點做出創(chuàng)造性貢獻的人，組織、資助、幫助的人不算單位 執(zhí)行工作任務(wù)或者主要利用單位物質(zhì)條件的發(fā)明是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利（申請）權(quán)歸單位；有約定的從約定（約定優(yōu)先）受讓人 依合同或者其他方式合法取得專利權(quán)客體發(fā)明 對產(chǎn)品、方法或者改進提出的新技術(shù)方案；自申請日起20年保護期 實用新型 對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者結(jié)合提出的新技術(shù)方案；自申請日起10年保護期外觀設(shè)計對產(chǎn)品的形狀、圖案或色彩、形狀、圖案的結(jié)合做出的新設(shè)計；10年 侵權(quán)行為未經(jīng)許可實施其專利（不問善惡）；假冒他人專利；冒充專利；剝奪非職務(wù)發(fā)明者的合法益 保護手段民事責任以至行政、刑事責任 客體注冊商標；商標不注冊也可以用，但不受商標法保護（可以受《反不正當競爭法》保護）；期限有效期10年，不限續(xù)展次數(shù)權(quán)利注冊商標專用；轉(zhuǎn)讓（要簽訂書面合同且經(jīng)過商標局批準—要式行為）；許可他人使用 侵權(quán)行為 未經(jīng)許可使用注冊商標； 銷售侵犯商標權(quán)的商品； 偽造、擅造注冊商標標識； 更換商標（反向假冒）或者更換產(chǎn)品重新投入市場 其他 責任 民事責任以至行政、刑事責任 （1045P19）★★ 權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即勝訴權(quán)消滅（教材文字不夠嚴謹），應(yīng)該是：對方獲得時效抗辯權(quán)，可能導(dǎo)致喪失勝訴權(quán)。也就是說：債務(wù)超過訴訟時效，債務(wù)人（被告），獲得了時效抗辯權(quán)，但是如果其不行使，法院不得主動適用或者提醒，債權(quán)人仍然有可能勝訴，因而不能認為超過時效的權(quán)利人一定會喪失勝訴權(quán)。注意只有債權(quán)才有訴訟時效。 訴訟時效從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算 （P20） 種類期間普通訴訟時效2年．通常都是，沒有特別規(guī)定的都是2年。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷。 中斷原因 常見方式重算時效的起點提起訴訟起訴、仲裁、申請支付令、申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán)等（和司法程序沾邊都算） 訴訟終結(jié)或法院作出裁判（權(quán)利人）提出要求 向?qū)Ψ剿徒恢鲝垯?quán)利文書、發(fā)信件、電文，金融機構(gòu)扣款，對下落不明的通過媒體公告；申請調(diào)解、裁決，上訪上告等（鬧出動靜的都算） 書面：書面通知到達相對人 口頭：相對人了解通知內(nèi)容 （義務(wù)人） 同意履行 部分履行、提供擔保、請求延期、制定清償計劃等（認賬的都算）書面：書面通知到達相對人 口頭：相對人了解通知內(nèi)容 訴訟時效中止 訴訟時效中斷 發(fā)生期間 最后六個月 訴訟期間內(nèi) 發(fā)生原因 不可抗力or訴訟障礙（客觀原因） 訴訟、提出要求或者同意履行（主觀行為） 法律后果中止計算，消除后繼續(xù)計算 重新計算，可以多次中斷【真題】 （二級1001）根據(jù)施工合同，甲建設(shè)單位應(yīng)于2009年9月30日支付乙建筑公司工程款。 (一級0704) 某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗收合格交付后兩個月內(nèi)支付工程款。若施工單位通過訴訟解決此糾紛，則下列情形中，會導(dǎo)致訴訟時效中止的是（ ）19。種類客體特點主要代表權(quán)利所有權(quán) 動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、財產(chǎn)權(quán)利 （自物權(quán)）最完全的物權(quán)，他物權(quán)的產(chǎn)生的基礎(chǔ)： 用益物權(quán)動產(chǎn)、不動產(chǎn)他物權(quán)，支配的是物的使用價值 建設(shè)用地使用權(quán)；宅