【正文】 第六招 : 一致行動(dòng)人持股，提高持股比例 　　由于受要約收購(gòu)等制度限制，或出于實(shí)際需要，爭(zhēng)購(gòu)方往往與其他關(guān)聯(lián)方共同持股奪取控制權(quán)，隨之而生“一致行動(dòng)人”制度。值得一提的是1994年光大國(guó)際信托投資公司在STAQ系統(tǒng)公開(kāi)標(biāo)購(gòu)廣西玉柴法人股事件。2000年初幾起收購(gòu)案未被豁免而流產(chǎn)后，30%的持股比例成為收購(gòu)雷區(qū)，大量“29%”式收購(gòu)應(yīng)運(yùn)而生，成為規(guī)避全面要約義務(wù)的新對(duì)策(有關(guān)標(biāo)購(gòu)的詳細(xì)闡述，見(jiàn)附文四)。當(dāng)然托管只是權(quán)宜之計(jì)，存在一方違約或其他突發(fā)事件的可能。不過(guò)要小心拍賣(mài)風(fēng)險(xiǎn)，股份有可能落入第三人之手，或拍賣(mài)價(jià)偏高導(dǎo)致收購(gòu)成本抬高。 　　第一招 : 向公司其他股東協(xié)議收購(gòu)非流通股 能組合成控股權(quán)或決定勝負(fù)的少數(shù)股權(quán)，是控制權(quán)爭(zhēng)奪雙方的首選目標(biāo)。 　　股權(quán)穩(wěn)定控制的比例一般要求在股東大會(huì)有效表決權(quán)的2/3以上，這樣即便是特別決議事項(xiàng)，也能保證結(jié)果有利于自己。持股比例偏低或持股結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，都會(huì)影響控制權(quán)的牢固。當(dāng)然，反收購(gòu)方控制著公司及董事會(huì)，在控制股東大會(huì)運(yùn)作、控制議案內(nèi)容、控制信息披露、控制決議內(nèi)容等方面極具優(yōu)勢(shì)，但如表決權(quán)份量不夠，則只是“緩兵”而無(wú)法“退兵”。直接持股最常見(jiàn)；征集表決權(quán)也可以有效提高持股比例；而爭(zhēng)取機(jī)構(gòu)、公眾投資者的支持更可達(dá)到事半功倍之效。因此，承認(rèn)國(guó)有股、法人股、社會(huì)公眾股為類別股，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建類別股份制將更切合國(guó)情，能更有效地防止大股東濫用控制權(quán)。 　　此外，國(guó)內(nèi)上市公司的類別股還應(yīng)包括國(guó)有股、法人股、和社會(huì)公眾股。而國(guó)內(nèi)所指的類別股，指普通股中的A、B或H股。一項(xiàng)涉及類別股東權(quán)益的議案，一般要獲得類別股股東的絕對(duì)多數(shù)同意才能通過(guò)。 　　股東股權(quán)并非就是有效表決權(quán)，如關(guān)聯(lián)交易回避表決、類別股份單獨(dú)表決等情形。普通決議需出席股東所持表決權(quán)的1/2以上通過(guò)；特別決議則要2/3以上通過(guò)。 　　決議事項(xiàng)不同，所需有效表決權(quán)數(shù)量也不同。如“廣西康達(dá)”股東大會(huì)上，前面提到的一位名義股東被董事會(huì)聘請(qǐng)的見(jiàn)證律師現(xiàn)場(chǎng)裁定為無(wú)表決權(quán)，從而改寫(xiě)了表決結(jié)果。但至今沒(méi)有這方面的法律條款。在“方正科技”一次股東大會(huì)上，股東之一“基金金鑫”的代表意外地發(fā)現(xiàn)自己投的棄權(quán)票不翼而飛，董事會(huì)、見(jiàn)證律師則堅(jiān)稱票箱里沒(méi)有發(fā)現(xiàn)金鑫的表決票。因不可抗力或其他異常原因?qū)е鹿蓶|大會(huì)不能正常召開(kāi)或未能做出任何決議的，董事會(huì)應(yīng)向交易所說(shuō)明原因并公告，并有義務(wù)采取必要措施盡快恢復(fù)召開(kāi)股東大會(huì)?！巴ò倩荨迸c“勝邦”就會(huì)議隔日召開(kāi)的效力問(wèn)題各執(zhí)一詞。股東大會(huì)的日程一般是半天或一天。該股東素來(lái)有出席股東大會(huì)的權(quán)利但無(wú)表決權(quán)，這在控制權(quán)穩(wěn)定時(shí)期沒(méi)有任何不妥，而一旦發(fā)生控制權(quán)之爭(zhēng)，就成了雙方爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)。常見(jiàn)的是名義股東與實(shí)際股東不一致引發(fā)的爭(zhēng)議。但關(guān)聯(lián)股東卻千方百計(jì)規(guī)避法律，如以形式上的非關(guān)聯(lián)股東出面表決或?qū)㈥P(guān)聯(lián)交易設(shè)計(jì)成形式上的非關(guān)聯(lián)交易。 　　1)關(guān)聯(lián)方的表決權(quán)。許多紛爭(zhēng)由此而起。 　　3)股東的董事提名權(quán)。” 　　但該規(guī)定仍有不妥之處。由于當(dāng)時(shí)找不到解決的法律依據(jù)，君安、申華的矛盾迅速升級(jí)。比如在1999年，“申華實(shí)業(yè)”第一大股東“君安”在股東大會(huì)會(huì)議通知中提出一個(gè)完整提案“新董事更換老董事”，但選舉時(shí)卻被申華拆為4個(gè)表決事項(xiàng)。而2000年5月，在“猴王”股東大會(huì)召開(kāi)前夕，公司5名董事臨時(shí)提議召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)罷免另外4名董事，并計(jì)劃將該議案直接提交股東大會(huì)審議，明顯在程序、內(nèi)容諸方面嚴(yán)重違規(guī)，后被武漢證管辦制止。提案權(quán)的主要糾紛包括： 　　1) 提案的有效時(shí)間。比如“國(guó)際大廈”二股東“河北開(kāi)元”在2001年自行召集了7次臨時(shí)股東大會(huì)，要求追究大股東的經(jīng)營(yíng)責(zé)任并改組董事會(huì)，只是由于持股比例低而屢屢鎩羽而歸。比如股東只要單獨(dú)或聯(lián)合持有公司有表決權(quán)的股權(quán)總數(shù)10%以上，即可提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；董事會(huì)如拒絕將股東提案提交股東大會(huì)決議或拒絕召開(kāi)股東大會(huì)，收購(gòu)人可決定自行召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。在改組董事會(huì)的提案遭董事會(huì)否決后，“名流”發(fā)起了由提議股東自行召集的上市公司股東大會(huì)，結(jié)果順利改組董事會(huì)，爭(zhēng)得控制權(quán)。 　　策略1: 　　運(yùn)用股東大會(huì)召集權(quán)及提案權(quán) 　　戰(zhàn)術(shù)1 : 運(yùn)用股東大會(huì)召集權(quán) 　　2000年8月，“名流投資”取得“幸福實(shí)業(yè)”6000萬(wàn)股法人股而成其第一大股東。 　　控制權(quán)之爭(zhēng)一旦發(fā)生，各方總會(huì)借助法律、技術(shù)、政策等手段，各出奇招進(jìn)行殊死搏斗。 　　一旦上市公司各參與主體的利益分配失衡，所有權(quán)與代理權(quán)分離，便有可能發(fā)生控制權(quán)之爭(zhēng)(控制權(quán)之爭(zhēng)按主體可分為7種類型，如附文二)。規(guī)則反思》所剖析的“鄭百文重組”、“馬應(yīng)龍事件”。這種情況有愈演愈烈的趨勢(shì)。實(shí)戰(zhàn)手冊(cè)》，總結(jié)了上市公司控制權(quán)之爭(zhēng)的八大經(jīng)典策略。衡量控制權(quán)的主要標(biāo)志是董事會(huì)組成結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變，因此誰(shuí)控制了董事會(huì)，誰(shuí)就爭(zhēng)取了主動(dòng)。 　　至今，控制權(quán)之爭(zhēng)已形成一種趨勢(shì)。新財(cái)富：爭(zhēng)奪董事會(huì)實(shí)戰(zhàn)手冊(cè) 2005年02月24日 15:06 新財(cái)富 　　何勁松 鄔健敏/文 　　編者按：上市公司是眾人覬覦的珍稀資源，其獨(dú)有的籌資能力、二級(jí)市場(chǎng)差價(jià)及治理結(jié)構(gòu)缺陷，成為容易獲利的工具。因此，自“寶延之爭(zhēng)”以來(lái)，上市公司控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)風(fēng)生水起?？刂茩?quán)之爭(zhēng)一旦發(fā)生，爭(zhēng)奪雙方總是絞盡腦汁，借助法律、技術(shù)、政策等各種手段，進(jìn)行控制和反控制、收購(gòu)和反收購(gòu)的殊死搏斗。本期封面文章《爭(zhēng)奪董事會(huì) 　　控制權(quán)爭(zhēng)奪的案例中，我們發(fā)現(xiàn)，爭(zhēng)奪雙方通過(guò)各種合法、違法或模糊的手段，在為對(duì)方制造控制障礙的同時(shí)，也可能會(huì)侵犯股東權(quán)益；當(dāng)控制權(quán)的獲得不足以補(bǔ)償收購(gòu)成本時(shí)，有的操作者便損害中小股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)。比如本期封面故事另一篇文章《爭(zhēng)奪董事會(huì) 　　在上市公司控制權(quán)爭(zhēng)奪越來(lái)越復(fù)雜的博弈中如何保證廣大股東權(quán)益，法律法規(guī)如何不偏離制訂的初衷，是本刊組織這一專題的重點(diǎn)。而促成控制權(quán)爭(zhēng)奪的內(nèi)在原因是，上市公司治理結(jié)構(gòu)存在著缺陷(如附文三)。從中我們總結(jié)出一系列控制與反控制、收購(gòu)與反收購(gòu)的經(jīng)典策略?！懊鳌钡娜胫魇艿皆蠊蓶|“湖北國(guó)投”的抵制。 　　2000年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布了《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《規(guī)范意見(jiàn)》)，對(duì)股東大會(huì)的召集權(quán)、提案權(quán)作出了細(xì)致規(guī)定。 　　此后，“自行召集臨時(shí)股東大會(huì)”被廣泛運(yùn)用于股權(quán)收購(gòu)戰(zhàn)中。 　　戰(zhàn)術(shù)2 : 運(yùn)用股東大會(huì)提案權(quán) 　　提案率最高的事項(xiàng)有董事、監(jiān)事任免、修改章程等。《規(guī)范意見(jiàn)》規(guī)定臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議通知發(fā)出后，雙方不得再提出通知中未列出事項(xiàng)的新提案，修改提案應(yīng)在會(huì)議召開(kāi)前15天公告，否則會(huì)議應(yīng)順延。 　　2) 提案分拆的效力。結(jié)果兩名“君安”董事被罷免，而“君安”擬更換進(jìn)董事會(huì)的兩人卻落選。 　　現(xiàn)《規(guī)范意見(jiàn)》規(guī)定：“如將提案進(jìn)行分拆或合并表決，需征得原提案人同意；原提案人不同意變更的，股東大會(huì)會(huì)議主持人可就程序性問(wèn)題提請(qǐng)股東大會(huì)做出決定，并按照股東大會(huì)決定的程序進(jìn)行討論。股東大會(huì)對(duì)程序性問(wèn)題表決，應(yīng)視為一項(xiàng)新的表決議案履行必要的法律程序，讓主持人臨時(shí)提請(qǐng)股東大會(huì)表決顯得不太規(guī)范。許多上市公司章程里都有限制股東提名董事候選人的條款，有時(shí)嚴(yán)格得可用作反收購(gòu)的“驅(qū)鯊劑”，例如將董事提名權(quán)只給原董事會(huì)，或要求股東提名的候選人名單要經(jīng)過(guò)董事會(huì)同意才可提交股東大會(huì)決議等。 　　戰(zhàn)術(shù)3 : 股東大會(huì)的表決權(quán)和表決程序 　　關(guān)于股東表決權(quán)、表決程序的糾紛在收購(gòu)戰(zhàn)中也不少?！兑?guī)范意見(jiàn)》規(guī)定，在就關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東要回避。 　　2)名義股東表決資格的認(rèn)定。比如“廣西康達(dá)”%的法人股東并非真正出資者，各方對(duì)此心知肚明。 　　3)股東大會(huì)的會(huì)議期限。但也有特殊情況，如在“勝利股份”召開(kāi)股東大會(huì)期間，“通百惠”和“勝邦”拿出了兩份針?shù)h相對(duì)的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)候選人提案，由于“兩選一”的選舉辦法未獲股東大會(huì)通過(guò)，兩套提案無(wú)法繼續(xù)表決，只好暫時(shí)休會(huì),并于次日繼續(xù)進(jìn)行。 　　現(xiàn)《規(guī)范意見(jiàn)》規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)保證股東大會(huì)在合理的工作時(shí)間內(nèi)連續(xù)舉行，直至形成最終決議。 　　　4)表決票的管理。從此表決票的管理問(wèn)題引起大家的關(guān)注。 　　戰(zhàn)術(shù)4 : 讓見(jiàn)證律師發(fā)揮作用 　　法律要求股東大會(huì)要有具證券從業(yè)資格的律師出席，并出具法律意見(jiàn)，有時(shí)律師的意見(jiàn)會(huì)對(duì)股東大會(huì)的表決結(jié)果有重要影響。 　　策略2: 　　爭(zhēng)取股東大會(huì)控制權(quán) 　　—足量的有效表決權(quán) 　　控制權(quán)之爭(zhēng)最終要靠股東大會(huì)“改朝換代”或“鳴金收兵”，關(guān)鍵在于足量的有效表決權(quán)。股東大會(huì)決議可分為普通決議和特別決議。特別決議事項(xiàng)一般包括增資減資、發(fā)行債券、分立、合并、解散和清算、章程修改等。國(guó)外存在“類別股”概念，如普通股和優(yōu)先股，部分股份無(wú)表決權(quán)，部分股份有特殊表決權(quán)(如雙倍表決權(quán))。國(guó)內(nèi)上市公司股份都是普通股，一般事項(xiàng)上都有相同的表決權(quán)。1994年《赴境外上市公司章程必備條款》要求公司在變更或廢除類別股東的權(quán)利前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)特別決議通過(guò)、經(jīng)受影響的類別股東分別召集會(huì)議2/3以上通過(guò)才行。由于國(guó)有股和法人股大多占據(jù)絕對(duì)控股地位，因此憑借這種絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，他們可以很輕松地將自己的意志強(qiáng)加給小股東。 　　有效表決權(quán)包括直接持股、代理權(quán)征集和機(jī)構(gòu)投資者或公眾投資者的支持票。 　　一般而言，收購(gòu)人只要保證有足夠的有效表決權(quán)，贏得戰(zhàn)役指日可待。 　　策略3: 　　打好股權(quán)收購(gòu)戰(zhàn) 　　股權(quán)收購(gòu)最重要的是保持“適度”的持股比例和持股結(jié)構(gòu)。根據(jù)上市公司股權(quán)分散程度，控制權(quán)所需配備的股權(quán)額大小不等：一般取得20%30%即可相對(duì)控制公司，50%以上則可絕對(duì)控制；股權(quán)高度分散如三無(wú)概念公司，可能不到10%就能當(dāng)?shù)谝淮蠊蓶|了。下面談?wù)劸唧w戰(zhàn)術(shù)。為取得股權(quán)，兩方往往相互競(jìng)價(jià)，持股股東深諳手中股權(quán)的潛在價(jià)值　　第二招 : 二級(jí)市場(chǎng)增持 流通股價(jià)一般遠(yuǎn)高于公司非流通股的定價(jià)　　第三招 : 通過(guò)拍賣(mài)、變賣(mài)取得股權(quán) 　　公司原股東所持股權(quán)如