掛靠人侵占工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪-展示頁
2025-06-30 17:48本頁面
【正文】 以被掛靠人的名義行使權(quán)利和履行義務(wù)，就應(yīng)認(rèn)定為是被掛靠人的員工，顯然錯誤理解了掛靠關(guān)系與員工身份的確認(rèn)問題。從法律性質(zhì)上來說，掛靠雙方是平等的法律主體關(guān)系，不是管理與被管理的關(guān)系，掛靠人并非被掛靠單位的員工，不符合職務(wù)侵占罪的主體要件；從主觀意圖方面來看，掛靠人對整個工程最終自負(fù)贏虧，實質(zhì)上等同于自己獨立經(jīng)營，其并不能對他人財產(chǎn)產(chǎn)生類似于貪污或侵占的危害行為，主觀上不存在侵占的故意；從工程款性質(zhì)來看是動產(chǎn)，其所有權(quán)應(yīng)當(dāng)以交付為準(zhǔn)，誰占有誰就有權(quán)支配，盡管工程款是以被掛靠人的名義領(lǐng)取，但原本就應(yīng)歸掛靠人，掛靠人支配具有合法依據(jù)，因此，也不存在侵占他人財產(chǎn)。因此，掛靠人的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。一種觀點認(rèn)為，掛靠人構(gòu)成職務(wù)侵占罪。 掛靠人這種“侵占”工程款的行為是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，司法實踐中爭議較大。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”?！督ㄖā返?6條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。 掛靠，在建筑施工領(lǐng)域，是指無資質(zhì)的單位、個人（掛靠人）借用符合資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)（被掛靠人）的名義承接工程，并向有資質(zhì)的企業(yè)繳納相應(yīng)“管理費”的行為，被掛靠人只收取固定的“管理費”而不參與施工、工程財務(wù)、安全生產(chǎn)等管理，由掛靠人對工程項目自負(fù)盈虧?！締栴}的提出】掛靠人侵占工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪在建筑施工領(lǐng)域，掛靠人以施工企業(yè)的名義私領(lǐng)工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占最，目前司法實踐中爭議較大。本文從掛靠的法律關(guān)系及工程款的法律屬性進行分析，認(rèn)為掛靠人不是被掛靠的施工企業(yè)的員工，在掛靠關(guān)系中工程款的所有與占有是相區(qū)分的，掛靠人享有工程款的合法請求權(quán)，其領(lǐng)取工程款不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。 早在1999年，建設(shè)部為了整頓和規(guī)范建設(shè)市場，頒布《關(guān)于印發(fā)(1999年整頓和規(guī)范建設(shè)市場的意見)的通知》(建建[1999]53號)，該《通知》就對掛靠作出了明確規(guī)定，即“凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的，均屬掛靠承接工程任務(wù)”，并且基于對建設(shè)工程質(zhì)量的考慮，將其作為一項“違法違規(guī)行為”予以認(rèn)定，我國《建筑法》亦予以明確禁止。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。但實踐中，掛靠施工卻是“潛規(guī)則”，而且由于被掛靠人只是名義上的“管理”，導(dǎo)致掛靠人“侵占”工程款的現(xiàn)象大量存在，比如掛靠人以施工企業(yè)的名義（被掛靠人）向業(yè)主單位申請撥付工程款，將業(yè)主單位撥付的工程款用于償還個人債務(wù)或做其他目的使用。 理由是：（1）掛靠人對外是以被掛靠人的名義行駛權(quán)利和履行義務(wù)，因此可以認(rèn)定為是被掛靠人的員工，符合職務(wù)侵占罪的主體要件；（2）由建設(shè)公司向被
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