【正文】 ８．５億美元的懲罰性賠償。 據(jù)魏康馨透露，目前，在美的中國企業(yè)除了關(guān)注薩班斯法案外，一些州根據(jù)該法案制定的新法律同樣需要深入了解。但事實(shí)上，在薩班斯法案出臺后，法國和日本都先后出臺了類似的新法規(guī)強(qiáng)化監(jiān)管。 目前，在美上市的中國企業(yè)與薩班斯法案的要求存在差距。 統(tǒng)計(jì)顯示，大型美國公司僅在“４０４合規(guī)工作”第一年建立內(nèi)部控制系統(tǒng)的平均成本就高達(dá)４３０萬美元，成本包括：內(nèi)部人員３５０００工時(shí)的投入、１３０萬美元的外部顧問和軟件費(fèi)用，以及１５０萬美元的額外審計(jì)費(fèi)用。 ４０４條款涵蓋企業(yè)運(yùn)營的各個(gè)領(lǐng)域，一旦投入實(shí)施，必將引起整個(gè)企業(yè)控管流程的改變。條款規(guī)定：在美上市企業(yè)，要建立內(nèi)部控制體系，其中包括控制環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評估、控制活動、信息溝通以及監(jiān)督５個(gè)部分。這和美國持槍搶劫罪的最高刑罰是一樣的。 該法案主要有兩部分內(nèi)容：一是建立一個(gè)獨(dú)立的會計(jì)監(jiān)管委員會對上市公司審計(jì)進(jìn)行監(jiān)管；二是法案規(guī)定對上市公司高管及白領(lǐng)犯罪予以重罰。 從７月１５日開始，所有在美上市的外國企業(yè)，都必須執(zhí)行一個(gè)名叫“薩班斯—奧克斯利”的法案。”在６月２０日舉辦的“中國企業(yè)國際商事爭議解決論壇”上，來自全球十大律師事務(wù)所之一的路偉國際律師事務(wù)所美國芝加哥分所的魏康馨（ＭａｒｙＢｅｔｈ Ｗｉｌｋｉｎｓｏｎ）律師警示“走出去”的中國企業(yè)要高度重視目前針對中國企業(yè)的欺詐、集體訴訟案件呈現(xiàn)出的飆升態(tài)勢，及早采取防范措施。 薩班斯法案考驗(yàn)赴美中國企業(yè)“ ７月１５日，中國在美上市企業(yè)將面臨一場異常嚴(yán)格的法律考試——薩班斯法案大考，統(tǒng)計(jì)顯示，一家大型美國公司在應(yīng)對薩班斯法案中“完善內(nèi)部控制”條款，第一年建立內(nèi)控系統(tǒng)的平均成本高達(dá)４３０萬美元。因此，這個(gè)法案在美國備受爭議。該法案從本質(zhì)上并沒有改善企業(yè)的管理，反而存在過多無用的耗費(fèi)，超出了企業(yè)管理精神的實(shí)質(zhì)，并且有可能限制企業(yè)創(chuàng)新和對市場技術(shù)變化的及時(shí)適應(yīng)?！　∷_班斯法案涵蓋企業(yè)運(yùn)營的各個(gè)方面，提供的標(biāo)準(zhǔn)并不完善?！　?zhǔn)備赴美上市的企業(yè)應(yīng)當(dāng)著手準(zhǔn)備內(nèi)部控制體系的建立，對企業(yè)經(jīng)營流動中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)投入人力和物力實(shí)施監(jiān)控。應(yīng)該在認(rèn)清美國管理文化的基礎(chǔ)上，做到和美國會計(jì)準(zhǔn)則相吻合；應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到違法的代價(jià)是相當(dāng)嚴(yán)重的，而各方面要求又多而復(fù)雜。因?yàn)橹袊恍┥鲜泄灸壳昂茈y達(dá)到薩班斯法案要求的標(biāo)準(zhǔn)，而建立一套符合４０４條款的內(nèi)部控制系統(tǒng)所付出的代價(jià)將得不償失。這項(xiàng)法案將對中國在美上市公司和將要在美上市的公司造成極大沖擊，中國企業(yè)應(yīng)該小心謹(jǐn)慎應(yīng)對才是。該條款的實(shí)施無疑會增加企業(yè)運(yùn)營成本，引發(fā)企業(yè)管理程序的改變。公司要建立內(nèi)部控制體系包括控制環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評估、控制活動、信息溝通及監(jiān)督五個(gè)部分?！　〉顷懨绹C券市場的中國企業(yè)，無疑也會受到薩班斯法案的巨大影響。此法案的執(zhí)行標(biāo)志著美國金融證券法律的執(zhí)行向?qū)嵸|(zhì)性管制轉(zhuǎn)化。其中，薩班斯法案中的302條款和404條款需要在美上市的公司或準(zhǔn)備赴美上市的企業(yè)特別留意。這一議案在美國國會參眾兩院投票表決通過后，由布什總統(tǒng)在2002年7月30日簽署成為正式法律，稱作《2002年薩班斯奧克斯利法案》。鑒于“薩班斯法案”的嚴(yán)苛，如今許多本欲赴美上市的中國內(nèi)地企業(yè)，已紛紛拋棄其“美國計(jì)劃”，開始打算轉(zhuǎn)投條件較為寬松的東京、英國、中國香港或新加坡市場了?！　∠啾让绹墒卸裕徽撌墙鹑诜ㄒ?guī)的完備和嚴(yán)厲程度，還是監(jiān)管層整治違規(guī)上市公司的狠心，中國內(nèi)地市場都要顯得遜色一些。　　嚴(yán)苛法案令人望而卻步　　美國出臺如此嚴(yán)苛的法令自然事出有因，當(dāng)年安然和世通公司的財(cái)務(wù)丑聞曾一度使這個(gè)以金融秩序健全完備而驕傲的國家蒙羞，并導(dǎo)致美國股市巨幅震蕩。有報(bào)道稱，國際財(cái)務(wù)執(zhí)行官組織對321家企業(yè)的調(diào)查顯示，每家遵守薩法的美國大型企業(yè)第一年實(shí)施404條款總成本平均超過460萬美元，大名鼎鼎的通用電氣公司更是花費(fèi)了高達(dá)3000萬美元的巨款，來完善內(nèi)部控制系統(tǒng)以符合404條款的要求。據(jù)有關(guān)專家估算，此次中國在美國上市的46家公司在應(yīng)對薩班斯法案方面的直接投入總共高達(dá)10億元人民幣，而大型央企由于公司治理方面相對較弱，其在人力、時(shí)間、資源方面的投入更高。但是，中國企業(yè)此前從未經(jīng)歷過這樣嚴(yán)厲的“美國規(guī)則”的考驗(yàn)，再大的公司一旦走出國門，就注定要面對這場艱巨的考驗(yàn)?！　≈袊髽I(yè)如履薄冰　　條款如此嚴(yán)苛，懲戒又如此嚴(yán)厲的法案自然令大批在美上市的外國公司不寒而栗。如果說諸如此般的規(guī)定堪稱“峻法”的話，那么“薩班斯法案”的“嚴(yán)刑”條款就更令人膽戰(zhàn)心驚了。該法案對公司治理、內(nèi)部控制、財(cái)務(wù)審計(jì)等多個(gè)方面皆有詳細(xì)而嚴(yán)格的規(guī)定。如此一來，404條款就成為外國公司邁入美國股市的“高門檻”。這一令人生畏的404條款規(guī)定：所有在美上市企業(yè)都要建立內(nèi)部控制體系，其中包括控制環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評估、控制活動、信息溝通以及監(jiān)督5個(gè)部分。上述評價(jià)過程不應(yīng)當(dāng)作為一項(xiàng)單獨(dú)的業(yè)務(wù)。第404節(jié) 管理層對內(nèi)部控制的評價(jià) (a) 內(nèi)部控制方面的要求——SEC應(yīng)當(dāng)相應(yīng)的規(guī)定，要求按《1934年證券交易法》第13節(jié)(a)或15節(jié)(d)編制的年度報(bào)告中包括內(nèi)部控制報(bào)告，包括：(1) 強(qiáng)調(diào)公司管理層建立和維護(hù)內(nèi)部控制系統(tǒng)及相應(yīng)控制程序充分有效的責(zé)任； (2) 發(fā)行人管理層最近財(cái)政年度末對內(nèi)部控制體系及控制程序有效性的評價(jià)；(b) 內(nèi)部控制評價(jià)報(bào)告——――對于本節(jié)(a)中要求的管理層對內(nèi)部控制的評價(jià)，擔(dān)任公司年報(bào)審計(jì)的會計(jì)公司應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行測試和評價(jià)，并出具評價(jià)報(bào)告。本節(jié)規(guī)定對該公司依然適用，且全部適用。以及向公司的審計(jì)師指出內(nèi)部控制的重大缺點(diǎn)；(B)在內(nèi)部控制中擔(dān)任重要職位的管理人員或其他雇員的欺詐行為，而不論該行為的影響是否重大；(6) 簽字官員應(yīng)在報(bào)告中指明在他們對內(nèi)部控制評價(jià)之后，內(nèi)部控制是否發(fā)生了重大變化，或是其他可能對內(nèi)部控制產(chǎn)生重要影響的因素，包括對內(nèi)部控制的重大缺陷或重要缺點(diǎn)的更正措施。薩班斯法案匯集第302節(jié) 公司對財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任(a) 對制定規(guī)章的要求——SEC應(yīng)頒布規(guī)定，對于按照1934年的證券交易法的13(a)或15(d)部分編制定期報(bào)告的公司，應(yīng)要求這些公司的首要官員（們）及首要財(cái)務(wù)官（們）（或擔(dān)任同等職務(wù)的人員）在每一年度報(bào)告或季度報(bào)告中保證如下內(nèi)容：(1) 簽字的官員已審閱過該報(bào)告；(2) 該官員認(rèn)為報(bào)告中不存在重大的錯(cuò)報(bào)、漏報(bào)；(3) 該官員認(rèn)為報(bào)告中的會計(jì)報(bào)表及其他財(cái)務(wù)信息在所有重大方面，公允地反映了公司在該報(bào)告期末的財(cái)務(wù)狀況及該報(bào)告期內(nèi)的經(jīng)營成果。(4) 簽字官員：(A) 對建立及保持內(nèi)部控制負(fù)責(zé)；(B) 設(shè)計(jì)了所需的內(nèi)部控制，以保證這些官員能知道該公司及其并表子公司的所有重大信息，尤其是報(bào)告期內(nèi)的重大信息；(C) 評價(jià)公司的內(nèi)部控制在簽署報(bào)告前90天內(nèi)的有效性；(D) 在該定期報(bào)告中發(fā)布他們上述評價(jià)的結(jié)論；(5) 簽字官員已向公司的審計(jì)師及董事會下屬的審計(jì)委員會（或擔(dān)任同等職務(wù)的人員）披露了如下內(nèi)容：(A) 內(nèi)部控制的設(shè)計(jì)或執(zhí)行中，對公司記錄、處理、匯總及編報(bào)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的功能產(chǎn)生負(fù)面影響的所有重大缺陷。(b) 公司遷址國外不影響本法案的效力——即使發(fā)行證券的公司通過再合并或其他交易使公司的注冊地或辦公地遷至國外，也不能減少本節(jié)規(guī)定的法律效力。(c) 最終期限——本節(jié)(a)部分的規(guī)定應(yīng)在本法案頒布后30日內(nèi)生效。上述評價(jià)和報(bào)告應(yīng)當(dāng)遵循委員會發(fā)布或認(rèn)可的準(zhǔn)則。在美上市企業(yè)面臨“嚴(yán)刑峻法”　　“薩班斯法案”素以條款嚴(yán)苛而著稱，其中的404條款則是該法案中最難操作、最復(fù)雜、耗費(fèi)成本最高的一個(gè)。而且，法案對企業(yè)建立的內(nèi)部控制活動的記錄作了許多詳細(xì)而嚴(yán)格的細(xì)節(jié)上的規(guī)定。　　說“薩班斯法案”是嚴(yán)刑峻法一點(diǎn)也不過分。比如，該法案要求上市公司公司首席執(zhí)行官（CEO）和首席財(cái)務(wù)官（CFO）必須作出與財(cái)務(wù)相關(guān)的內(nèi)控有效的聲明，但法案同時(shí)規(guī)定如果與財(cái)務(wù)報(bào)告有關(guān)的內(nèi)部控制中有一個(gè)或多個(gè)重要缺陷，管理層就不能對財(cái)務(wù)報(bào)告的內(nèi)部控制有效性作出評估結(jié)論，而且，管理層應(yīng)該披露自最近一個(gè)會計(jì)年度末以來財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制方面的所有重要缺陷。按照該法案的要求，CEO和CFO必須對財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性宣誓，一旦公司提供了不實(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告，這兩名高管就要負(fù)相應(yīng)的刑事責(zé)任，最高可能被處以10年或20年監(jiān)禁的重刑，而這和美國持槍搶劫的最高刑罰是一樣的。據(jù)悉，在美上市的中國企業(yè)共有46家，其中不乏像網(wǎng)通、移動、百度這樣的行業(yè)巨頭。為了能充分領(lǐng)會美國人的規(guī)矩，并根據(jù)考試要求交出及格的答卷，這些中國企業(yè)無一不如履薄冰，并為此付出巨大代價(jià)。不過，雖然美國本土企業(yè)比起中國企業(yè)來講，沒有語言和對本國會計(jì)準(zhǔn)則的理解上的劣勢，但美國公司一樣不能避免為考試合格而付出的巨大代價(jià)。各大在美上市公司對該法案的敬畏程度可見一斑。正是這切膚之痛使美國政府下了狠心，出重拳打擊違規(guī)上市公司。對于大多數(shù)習(xí)慣了本土規(guī)則的中國企業(yè)來說，要尋求赴美上市顯然需要極大的勇氣。　　名詞解釋　　“薩班斯—奧克斯利法案”　　所謂“薩班斯奧克斯利法案”，是指2002年6月18日美國國會參議院銀行委員會以17票贊成對4票反對通過由奧克斯利和參議院銀行委員會主席薩班斯聯(lián)合提出的會計(jì)改革法案——《2002上市公司會計(jì)改革與投資者保護(hù)法案》?！　　八_班斯法案”的主要內(nèi)容包括：設(shè)立獨(dú)立的上市公司會計(jì)監(jiān)管委員會，負(fù)責(zé)監(jiān)管執(zhí)行上市公司審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所；特別加強(qiáng)執(zhí)行審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所的獨(dú)立性；特別強(qiáng)化了公司治理結(jié)構(gòu)并明確了公司的財(cái)務(wù)報(bào)告責(zé)任及大幅增強(qiáng)了公司的財(cái)務(wù)披露義務(wù)；大幅加重了對公司管理層違法行為的處罰措施；增加經(jīng)費(fèi)撥款，強(qiáng)化美國證券交易委員會（SEC）的預(yù)算以及職能。７月１５日，美國開始實(shí)施《２００２年公眾公司會計(jì)改革和投資者保護(hù)法》（也稱薩班斯法案）。該法案針對虛假信息披露和市場欺詐行為造成投資人巨大損失的現(xiàn)象，對在美上市公司在公司內(nèi)部控制和消息披露上提出了更為嚴(yán)厲的監(jiān)管要求，采取了極為嚴(yán)厲的內(nèi)控措施和極嚴(yán)厲的刑事處罰。該法案４０４條款要求公司年報(bào)包括一份“內(nèi)部控制報(bào)告”，且管理層負(fù)有責(zé)任。內(nèi)部控制細(xì)化到產(chǎn)品付款時(shí)間這樣的細(xì)節(jié)，并對重大缺陷都要求披露。我國企業(yè)存續(xù)歷史短，與西方財(cái)務(wù)接軌晚，短期內(nèi)難以適應(yīng)，除信息披露難以達(dá)到要求高度外，上市成本和維護(hù)費(fèi)用的提高也是重要因素。　　由于薩班斯法案的嚴(yán)酷，一些企業(yè)可以不在美國上市，而轉(zhuǎn)向倫敦、法蘭克福、香港、新加坡等證券市場，以避開這條被稱為“瘋狂”的法律?！　∪绻x擇赴美上市，則必須加強(qiáng)對薩班斯法案的法律責(zé)任意識和成本意識，不能存有僥幸心理，要花時(shí)間和精力研究。如果企業(yè)本身流程簡單，內(nèi)部控制體系建立成本小，則可選擇在美上市。在專業(yè)的財(cái)務(wù)公司和投資基金的參與配合下，成立組織、制定計(jì)劃、核定預(yù)算、運(yùn)營管理，在有充分認(rèn)識和分析的情況下，完成上市的每個(gè)步驟。對內(nèi)部控制體系建設(shè)要求較籠統(tǒng)，沒有提供更清晰的標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)行該法案的企業(yè)成本太高，會直接威脅美國證券市場的地位和發(fā)展?！　≈袊髽I(yè)應(yīng)深刻了解薩班斯法案的實(shí)際意義和美國政府實(shí)施該法案的力度，力求在達(dá)致該法案要求的同時(shí)，減少不必要的投入，靜觀監(jiān)管的變化，及時(shí)了解美國證監(jiān)會更明確的政策指引，為以最低成本上市做好準(zhǔn)備。而目前中國公司的準(zhǔn)備明顯不足。 “薩式大考”逼近在美上市的中國企業(yè) 對于在美上市的中國企業(yè)來說，一場殘酷的“薩式”考驗(yàn)正在逼近。４年前，為保護(hù)投資者利益，美國國會通過了“公眾公司會計(jì)改革與投資者保護(hù)法案”，該法案也被稱做“薩班斯—奧克斯利法案”或“薩班斯法案”。 根據(jù)法案，公司ＣＥＯ和ＣＦＯ必須對財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性宣誓；提供不實(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告，有可能將被處以１０年或２０年監(jiān)禁的重刑。 ４０４條款是薩班斯法案中最難操作、最復(fù)雜、耗費(fèi)成本最高的一個(gè)條款。內(nèi)部控制活動的記錄不僅要細(xì)化到像產(chǎn)品付款時(shí)間這樣的細(xì)節(jié)，而且對重大缺陷都要予以披露。據(jù)