德國(guó)刑法評(píng)價(jià)體系的演變講義-展示頁(yè)
2025-05-06 13:21本頁(yè)面
【正文】 過(guò)某路口時(shí)發(fā)現(xiàn)一個(gè)球滾了出來(lái)，他剎車不及，將隨后沖出的小孩撞傷，這個(gè)人是否需要承擔(dān)刑事責(zé)任？我們用一個(gè)什么樣的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，讓他需要承擔(dān)刑事責(zé)任。最重要的當(dāng)然是“體系的形成”，有了“體系的形成”才會(huì)有“變”?！耙粋€(gè)行為事實(shí)要經(jīng)過(guò)哪些條件的評(píng)價(jià)”存在一個(gè)演變的歷程，一個(gè)刑法理論體系不會(huì)自動(dòng)的生成。犯罪是規(guī)范評(píng)價(jià)的結(jié)果，而不是存在面的，刑法可罰性大概的（判斷）流程，我們可以簡(jiǎn)單的來(lái)思考一下：一個(gè)行為事實(shí)通過(guò)規(guī)范評(píng)價(jià)之后才會(huì)有可罰性，這個(gè)過(guò)程需要幾個(gè)階段呢？經(jīng)過(guò)了構(gòu)成要件、違法性、責(zé)任就夠了嗎？有些恐怕還不夠，比如設(shè)計(jì)有些對(duì)可罰性限制的因素叫作“客觀處罰條件”；還有一些追訴性的條件，比如“告訴乃論”，這些都是我們?cè)谛谭ǖ膶?shí)現(xiàn)里需要去審查的?！靶袨槭聦?shí)”必須要經(jīng)過(guò)規(guī)范的評(píng)價(jià)，那么規(guī)范又包括什么呢？刑法的規(guī)范要處理些什么問(wèn)題這是體系化的構(gòu)想。“行為事實(shí)”是一種行為人基于意識(shí)形成之后化諸于行動(dòng)、針對(duì)某一個(gè)特定的客體造成侵害關(guān)系的行為，我們通常把上面的“行為事實(shí)”稱作“犯罪事實(shí)”?！胺缸铩逼鋵?shí)也是一個(gè)不明確的概念，到了20世紀(jì)80年代，德國(guó)刑法已經(jīng)不以“犯罪”稱之，而常常以“可罰的行為”稱之。在理解上，觀察客觀面的用客觀判斷，觀察規(guī)范面的當(dāng)然就用評(píng)價(jià)判斷。這些現(xiàn)象都是存在面的，照理說(shuō)，存在面的事實(shí)不能有任何的評(píng)價(jià)的色彩，所以才能繼續(xù)接受評(píng)價(jià)，如果其本身具有評(píng)價(jià)的色彩，何以再接受他人的評(píng)價(jià)呢？所以，在整個(gè)基本思維上，德國(guó)很喜歡用“存在”和“當(dāng)為”，“存在”是作為“當(dāng)為”判斷的基準(zhǔn)。那我們?cè)谡麄€(gè)邏輯思維上來(lái)看，刑法是建構(gòu)在這樣的一個(gè)基本思考的前提上：一個(gè)是評(píng)價(jià)客體，大家都知道，客觀存在的事實(shí)是評(píng)價(jià)客體。但是，這些作用不論在哪個(gè)國(guó)家，其目的性的引導(dǎo)色彩已經(jīng)漸漸淡化，最后只有純粹的淪為理論意氣之爭(zhēng)，模糊掉其本來(lái)存在的理論。再比如，騙錢叫詐騙，它有它的要件。我們繼續(xù)看實(shí)務(wù)上運(yùn)用的（犯罪評(píng)價(jià)體系），實(shí)際上在案件發(fā)生時(shí)，很多理論我們是沒(méi)法運(yùn)用其進(jìn)行判斷的，僅僅學(xué)理論的話都是空談。所以，體系是為了提供我們判斷的條件，另外，讓我們可以更合理的確定刑法的可罰性的形成。所以，體系上的理論評(píng)價(jià)的內(nèi)涵最主要的是為了提供合理性的具體判斷條件，讓我們知道一個(gè)客觀存在的現(xiàn)象需要經(jīng)過(guò)一個(gè)怎樣的條件進(jìn)行評(píng)價(jià)。為了評(píng)定一個(gè)客觀存在的事項(xiàng)到底是不是犯罪，這個(gè)重要嗎？比如說(shuō)，“意圖為自己或第三人不法所有而竊取他人之財(cái)產(chǎn)為盜竊罪”，一個(gè)法律的規(guī)定是這樣嗎？如果真的僅僅是這樣的話，下面的（法律效果的實(shí)現(xiàn)）就無(wú)法進(jìn)行了。大家都知道，刑法本來(lái)就是針對(duì)犯罪，然后科處刑罰法律效果的一種法律規(guī)范，所以在刑法里面有三個(gè)變相：一個(gè)叫作犯罪，一個(gè)叫作法律效果，一個(gè)叫作刑法的規(guī)范。我們用倒裝的方式來(lái)看一下刑法的評(píng)價(jià)體系，將其最主要的目的找回來(lái)。我們今天就從這樣一個(gè)議題出發(fā)，來(lái)觀察一下（德國(guó)刑法評(píng)價(jià)體系演變）。所以有的時(shí)候我們會(huì)這樣想，一個(gè)法學(xué)理論如果沒(méi)有實(shí)踐性，就會(huì)很容易淪為空談。所以我們會(huì)討論：一個(gè)刑法理論的存在到底是為了什么？刑法體系也一樣，我們大陸學(xué)界基本上都有一個(gè)觀念的變向：犯罪評(píng)價(jià)體系有四要件、有三階層、有兩階層。 我們今天所要講的內(nèi)容是刑法整個(gè)犯罪評(píng)價(jià)體系里最本源的流程、演變。臨時(shí)受命，我做了一些簡(jiǎn)單的PPT，將之提供給各位一起來(lái)分享，由于是倉(cāng)促形成，如果有不周之處，還請(qǐng)各位多多見(jiàn)諒。 很榮幸受魏東教授之邀來(lái)給大家做一個(gè)簡(jiǎn)單的介紹，稱之為講座其實(shí)還不敢當(dāng)。 主講人：柯耀程教授 錄音整理人：四川大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)碩士研究生田維同學(xué) 講座地點(diǎn)：四川大學(xué)望江校區(qū)研究生院3209室德國(guó)刑法評(píng)價(jià)體系演變之觀察柯耀程 講座時(shí)間：2011年5月30日（周一），晚上7：009:30 主講人：臺(tái)灣中正大學(xué)法學(xué)院教授柯耀程先生 錄音審校人：四川大學(xué)法學(xué)院魏東教授 尊敬的向老師、魏老師，法學(xué)院的各位老師、各位同學(xué)，大家晚上好！今晚的主要議題在大陸刑法學(xué)界一直存在爭(zhēng)議，這些有爭(zhēng)議的議題最終會(huì)歸結(jié)于單純理念之爭(zhēng)，已經(jīng)褪去了其本來(lái)的色彩，我們今天來(lái)把它還原。一個(gè)刑法理論的存在在學(xué)界里往往會(huì)出現(xiàn)的詬病是：一個(gè)理論發(fā)展到最后，忘了其本來(lái)的任務(wù)。那么劃分為其他幾個(gè)階層可不可以呢？發(fā)展到最后，大家已經(jīng)忘了，刑法的評(píng)價(jià)體系到底要干什么，它到底能提供給我們做什么。所以，理論跟實(shí)務(wù)是相輔相成的，這一點(diǎn)在德國(guó)和臺(tái)灣都受到努力的追求。刑法評(píng)價(jià)體系存在的目的性到底是什么，為什么我們學(xué)理上一直在爭(zhēng)議，甚至到最后互不相容，有的學(xué)理之爭(zhēng)還牽扯到私人情感。 學(xué)術(shù)之所以寬大，是因?yàn)樗馨菡娴?、反面的、很多面向的?wèn)題。其實(shí)，刑法的評(píng)價(jià)體系最主要的目的是提供具體的判斷條件。什么是犯罪，這不是一個(gè)實(shí)存的東西，而是一個(gè)評(píng)價(jià)完的結(jié)果。所以，刑法的本身是對(duì)這樣的一個(gè)評(píng)定是犯罪的事項(xiàng)賦予法律效果而且予以實(shí)現(xiàn)，否則的話，刑罰權(quán)一樣沒(méi)有得到伸張。比如說(shuō)，要取得一個(gè)學(xué)位的話，必須經(jīng)過(guò)考試、修業(yè)、答辯，全部通過(guò)才能取得學(xué)位，這是一樣的道理。刑法的可罰性不是全部，所以我們來(lái)看，刑法（犯罪評(píng)價(jià)體系）真的是四要件嗎，不是，應(yīng)該是五要件：作為評(píng)價(jià)對(duì)象的行為事實(shí)、構(gòu)成要件的該當(dāng)、違法、責(zé)任以及最后得出的“可罰性”，這五個(gè)要件各司其職。比如偷錢叫盜竊，那么“偷人”呢？這里所謂的“偷人”是指妨害自由的（犯罪行為），比如抱走人家的嬰兒。所以，我們學(xué)理論本來(lái)就是要能夠更精細(xì)、精準(zhǔn)的掌握發(fā)生的具體事實(shí)，這是體系的最主要的作用。當(dāng)然，這是刑罰權(quán)確認(rèn)的一個(gè)合理性的基礎(chǔ)，它告訴我們，一個(gè)客觀存在的事實(shí)必須經(jīng)過(guò)一個(gè)什么樣的解釋條件。我們以死亡這個(gè)事實(shí)來(lái)講，一個(gè)“死”有五種死法，有人病死、有人意外死亡、有人被殺、有人交通事故死亡、有人在犯罪過(guò)程中被他人正當(dāng)防衛(wèi)致死。在整個(gè)的基本概
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