擔保業(yè)務涉及的法律問題-展示頁
2025-04-04 00:35本頁面
【正文】 或應當不知道的（善意），合同有效，反之債權人為惡意，擔保無效。前款規(guī)定的股東或受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東不得參加表決。公司對外擔保合同效力（1）《公司法》關于對外擔保的規(guī)定2005年10月27日修訂后的《公司法》對公司擔保問題作了修改：●修訂前（60條第3款）：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)對本公司的股東或其他個人提供擔保；●修訂后（第16條）：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會、股東大會決議；公司章程對投資或擔保的總額及單項投資或擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過其規(guī)定的限額。企業(yè)法人的分支機構、職能部門擔保的效力●法人分支機構：提供擔保的，一般需要法人的授權，未經(jīng)授權的，擔保無效，但法人分支機構以其有處分權的財產(chǎn)提供抵押、質押的，擔保有效；●商業(yè)銀行、保險公司的分支機構商業(yè)銀行、保險公司均為企業(yè)法人，故其擔保效力的認定應與其他企業(yè)法人的公支機構同等對待。（三）擔保合同的效力認定國家機關和公益法人作為擔保人的效力●以公益性財產(chǎn)抵押、質押的，合同無效；●以營利性財產(chǎn)抵押、質押的，合同有效?！褙熑蔚谌瞬⒎菗Ｈ?，不承擔擔保責任，而是主債務人，其享有原債務人的抗辨權，但不得以其與原債務人之間的關系（債務承擔的原因）為由對抗債權人?！胥y行責任根據(jù)《擔保法》司法解釋第26條規(guī)定，銀行未盡監(jiān)督專款專用義務的，應當對流失的資金承擔補充賠償責任。在出現(xiàn)糾紛時，銀行該承擔什么責任？●銀行監(jiān)督?？顚Ｓ玫男再|最高院有關司法解釋明確：（1）監(jiān)督專款專用不是銀行業(yè)范圍的事；（2）銀行不可能做到對?？顚Ｓ眠M行監(jiān)督，更不可能保證?？顚Ｓ?。對于此類擔保，法院一般不作為獨立案件受理，對于訴訟擔保如何處理？實踐中的做法是：先執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)，如不能或不足清償時，可直接裁定執(zhí)行訴訟擔保人在擔保范圍內的財產(chǎn)?！段餀喾ā穼Υ俗髁艘?guī)定。（2）權利質押《物權法》第223條對可以質押的權利作了列舉式規(guī)定，與擔保法相比增加了兩項質押：●可以轉讓的基金份額、股權；●應收賬款?！眲h除了《擔保法》64條第2款關于“質押合同自質物移交質權人占有時生效”的規(guī)定?！竦盅簷鄬崿F(xiàn)方式，除了訴訟程序外，增加了非訟程序，也就是說在當事人無爭議的情況下，可請求法院直接拍賣、變賣抵押物來實現(xiàn)抵押權?！裨诘盅簷鄬崿F(xiàn)的事由上允許當事人自由約定。（3）擴大了抵押財產(chǎn)的范圍與擔保法相比，物權法擴大了可用于抵押的財產(chǎn)范圍，體現(xiàn)在:●增加了正在建造的動產(chǎn)和不動產(chǎn)均可設定抵押；●明確了法律未禁止的財產(chǎn)均可設定抵押；●廢除了超額抵押的禁止性規(guī)定。所有抵押合同均自成立時生效，抵押物登記的效力根據(jù)抵押物的性質而不同：以不動產(chǎn)抵押的，抵押權自登記時設立；以動產(chǎn)抵押的，未辦理抵押登記的，不得對抗善意第三人。一、擔保業(yè)務的一般法律問題（一）《物權法》對我國擔保制度的改變抵押制度方面（1）抵押權的設立與基礎合同分離《擔保法》：以不動產(chǎn)、林木和交通運輸工具、企業(yè)機器設備等特殊動產(chǎn)抵押的，須辦理抵押登記，抵押合同才生效；而其他不動產(chǎn)，當事人可以自愿辦理抵辦理抵押登記，未登記的，不得對抗善意第三人?！段餀喾ā罚簩⒌盅汉贤c抵押權設立分離。（2）增加了動產(chǎn)浮動抵押制度所謂動產(chǎn)浮動抵押，是指抵押人以其現(xiàn)有的和將來所有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品等動產(chǎn)為債權人設定的擔保。注：權法對此予以廢除，允許以價值低的財產(chǎn)擔保價值高的債權。物權法規(guī)定了除債務人到期不能履行債務的情況外，當出現(xiàn)雙方約定可以實現(xiàn)抵押物的情形時，債權人均可要求實現(xiàn)抵押權。質押制度方面（1）動產(chǎn)質押實踐合同（質物移交占有時生效）→諾成合同（訂立時生效、交付設立）《物權法》第212條規(guī)定：“質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。也就說質押合同自雙方意見表示一致、訂立合同時即生產(chǎn)，只是移交質物占有時正式設立。（在性質上屬于普通金錢債權質押，是企業(yè)的重要融資手段之一）（3）最高額質押擔保法只規(guī)定了最高額抵押、保證，但未規(guī)定最高額質押。留置制度方面（二）特殊擔保情形的認定訴訟程序中的擔保又稱訴訟與執(zhí)行程序中的擔保，是指在審理案件過程中采取訴訟保全措施，或者在采取先予執(zhí)行措施，或者在執(zhí)行案件過程中，根據(jù)案件的實際情況，責令有關當事人或利害關系人提供的擔保，包括：財產(chǎn)保全擔保、先予執(zhí)行擔保、執(zhí)行擔保。銀行承諾監(jiān)督專款專用問題實踐中，一些銀行為承攬業(yè)務，向合同的一方出具證明，承諾監(jiān)督?？顚Ｓ谩Ｒ虼?，銀行出具的?？顚Ｓ帽O(jiān)督保證函，沒有實際意義，銀行不承擔保證責任。債務加入●定義是指原債務人不脫離債務關系，第三人加入到原存?zhèn)鶆贞P系中，共同承擔對債權的人債務。其他情形如
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