擔保業(yè)務涉及的法律問題-在線瀏覽
2025-05-13 00:35本頁面
【正文】 實踐中經(jīng)常遇到第三人僅僅在當事人的借還款協(xié)議中簽字蓋章，沒有明確擔保的意思表示，就不能認定為保證行為。（經(jīng)營性用房出租、校辦工廠等）營利性事業(yè)單位、社團法人以其財產(chǎn)提供擔保的，合同有效。但由于商業(yè)銀行和保險公司實行全國一級法人，可以作為訴訟主體參加訴訟，而不必由總行參加訴訟。公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會（大會）決議。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。章程未作規(guī)定，法定代表人簽訂的，合同有效；其他人簽訂的看是否有代理權(quán)；無代理權(quán)，但經(jīng)公司股東（大）會、有授權(quán)的董事會決議同意或追認的，合同有效?！盁o條件與不可撤銷”的擔保合同的效力及責任承擔實踐中，經(jīng)常有擔保合同約定擔保人承擔“無條件與不可撤銷”擔保。（1）效力在對外擔保中，應解釋為獨立擔保并發(fā)生效力，按照國際慣例來認定擔保人的責任。（2）責任●“無條件”的法律意義應解釋為：除法律規(guī)定的抗辯權(quán)外，擔保人不得行使任何其他抗辯權(quán)來對抗債權(quán)人。因此，該約定至少應解釋為連帶責任擔保。但該“不可撤銷”的約定只是排除了當事人依自己的意思對合同的撤銷，對《合同法》第54條規(guī)定的法定撤銷權(quán)不能排除。惡意抵押（1）定義惡意抵押，是指債務人有多個債權(quán)人，在清償債務時，債務人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益的行為。自該行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使的，撤銷權(quán)消滅。（如果債權(quán)人知道或應當知道擔保人提供的擔保違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，仍然接受的，應當認定有過錯）●債權(quán)人、擔保人均有過錯的，擔保人承擔不超過債務人不能清償部分的1/2責任。此時，無效擔保人享有抗辯權(quán)。擔保人過錯情形包括：明知主合同無效仍擔保的。與普通擔保的區(qū)別體現(xiàn)在：有最高額限制、對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)擔保、債權(quán)不確定、約定有“決算期”等四個方面。最高額擔保設立前已存?zhèn)鶛?quán)，經(jīng)當事人協(xié)商一致，也可以納入最高額擔保。●新的債權(quán)不可能發(fā)生（情形：一定種類交易終結(jié)、繼續(xù)性交易終止等）?！竦盅贺敭a(chǎn)被查封、扣押的：最高額抵押所擔保的范圍不包括抵押物被查封或扣后發(fā)生的債權(quán)。沒有約定或約定不明時的處理（1）決算期沒有約定或約定不明最高額擔保通常涉及三種期：存續(xù)期、決算期、清償期。如決算期約定不明，應按以下原則處理：以主合同屆滿之日即視為決算期；如清償期未約定或約定不明的，則擔保合同存續(xù)期屆至即為清償期屆至。●未約定的，自最高額擔保終止或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知之日起6個月。在擔保合同有效的情況下，擔保人在承擔了擔保責任后，可依反擔保合同的有關(guān)規(guī)定向反擔保人行使追償權(quán)，那么如擔保合同無效，反擔保人承擔什么責任？根據(jù)擔保法司法解釋第9條的規(guī)定，擔保人因無效擔保合同向債權(quán)承擔賠償責任后，可以向債務人追償，也可以在承擔賠償責任范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔保人分擔賠償責任。這情形下，擔保人承擔的是締約過失責任，反擔保人的責任也只能是締約過失責任，因此只在有過錯的情況下才承擔責任，其過錯的情形應當和擔保人的過錯情形相同，即明知主合同無效仍為之提供反擔保等等。即擔保人的追償權(quán)包括向主債務的追償權(quán)和向其他共同擔保人的追償權(quán)。共同保證分為按份共同保證和連帶共同保證，按份共同保證是指保證人之間約定了承擔保證責任的份額，而各保證人之間約定承擔連帶責任，或雖未明確約定承擔連帶責任，但也未約定保證份額的，推定為連帶共同保證。連帶共同擔保人追償權(quán)的行使實踐中由于連帶共同保證的復雜性，在連帶共同保證人行使追償權(quán)時存在許多法律適用方面的問題。對此，《擔保法》第12條規(guī)定，已經(jīng)承擔了保證責任的保證人，有權(quán)向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他共同保證人清償其應承擔的份額。（2）部分保證人保證期間已屆滿，其他保證人能否向其行使追償權(quán)。這一規(guī)定否定了共同保證人之間追償時保證人以保證期間屆滿為由的抗辯權(quán)。（3）連帶共同保證人追償不能，如何處理。這種情況根據(jù)追償?shù)膶ο蟛煌幚硪膊煌?。如果承擔了保證責任的超過了其應承擔的份額，可向其他保證人追償。如果被追償?shù)谋ＷC人中一人或數(shù)人無力償還，則由有清償能力的保證人再次分擔。（4）抵押人之間的追償權(quán)行使規(guī)則。（5）人保、物保并存，追償權(quán)行使規(guī)則。既可要求保證人承擔保證責任，也可要求物的擔保人承擔保證責任（但債務人自己提供物保的，應處理抵、質(zhì)押物）?！袢吮：臀锉７秶屑s定的，按約定處理。一般情況下，應平均分擔。如果擔保物的價值超過債權(quán)額時，屬于全保，可與保證人平均分擔擔保責任。擔保人有過錯是否可以行使追償權(quán)在債權(quán)人向擔保人主張權(quán)利時，擔保人享有主債務人對債權(quán)人的抗辯權(quán)，若擔保人怠于行使主債務人的抗辯權(quán)，而對債權(quán)人承擔擔保責任
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