【正文】 處理墊資及利息返還上，分三種情況處理：第一，當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定的按約定處理，但約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)，不得超過中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率，超過部分無效，法律不予支持；第二，當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理；第三，當(dāng)事人對墊資利息沒有約定的，視為不支付利息，當(dāng)事人就此起訴到人民法院的，人民法院不予支持。但由于墊資問題的普遍存在，如果承包人不墊資、帶資就難以承攬到工程，如果不認(rèn)定墊資有效，就不利于保護(hù)承包人的合法權(quán)益，加之在國際建筑市場上，允許建筑承包商墊資、帶資施工，我國加入WTO后，也應(yīng)遵循國際慣例，故在該司法解釋中，對此情況作出了明確規(guī)定。三、 對墊資條款如何認(rèn)定及處理？近年來，承包人墊資、帶資施工的現(xiàn)象愈演愈烈，甚至是否有能力墊資、帶資施工，已成為建筑企業(yè)能否參與競爭并在競爭中獲勝的先決條件，由此導(dǎo)致承包人因資金緊張而無力支付材料款、工人工資的現(xiàn)象也越來越嚴(yán)重，形成發(fā)包人不支付工程價款，承包人、供料商及實際施工人無法得到應(yīng)有的收益。這主要是因為：第一，如果承包人交付的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現(xiàn)，發(fā)包人不僅可以拒絕受領(lǐng)該工程，而且也可以不支付工程款；第二，如果經(jīng)修復(fù)，該建筑工程仍然不合格，就意味著該工程沒有利用價值，在這種情況下，讓發(fā)包人支付工程款，顯然是不公平的；對因質(zhì)量不合格所造成的損失，應(yīng)由責(zé)任人承擔(dān)。否則，就可能出現(xiàn)按無效合同應(yīng)付的工程款比按有效合同支付的工程款給付還多的情況，從而失去認(rèn)定合同無效的積極意義?？傊灰ㄔO(shè)工程經(jīng)過驗收合格，即使確認(rèn)合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程款。這里的建設(shè)工程質(zhì)量合格包括兩種情況：一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格。一、哪些合同將被認(rèn)定為無效？目前的建筑市場，可以說存在很多不規(guī)范的地方，例如有些企業(yè)和個人沒有建筑工程施工資質(zhì)，為了承攬工程從中漁利，只能借用他人資質(zhì)，也有些企業(yè)和個人，在自身不具備施工能力的情況下，將承包到手的工程違法轉(zhuǎn)包或者非法分包，還有一些有資質(zhì)的建筑企業(yè)，將出賣營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書作為盈利的手段等等，這些不規(guī)范的或者說違法行為的存在，嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，影響了工程質(zhì)量，侵害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，為了保障建設(shè)工程質(zhì)量的規(guī)范，維護(hù)建筑市場公平競爭的秩序，該司法解釋將以下五種合同依法認(rèn)定為無效：（一）承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人員借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；（四）承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；（五）承包人違法分包建設(shè)工程的。三是建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，當(dāng)事人起訴之日，為應(yīng)付工程款之日，開始計算利息。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或約定不明的，分三種情況處理：一是建設(shè)工程已實際交付的，交付之日為應(yīng)付款之日，利息由此時開始計算。沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算。這樣的規(guī)定，主要是為了防止和制裁發(fā)包人惡意拖延不結(jié)算的行為。發(fā)包人收到結(jié)算報告逾期不答復(fù)怎么辦？如果當(dāng)事人在合同中約定，發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按約定處理，即逾期不答復(fù)視為認(rèn)可。三、工程質(zhì)量驗收和施工合同工程款的給付發(fā)包人對工程質(zhì)量缺陷有過錯的，是否要承擔(dān)責(zé)任？首先，發(fā)包人的過錯主要指下列三種情況：一是提供的設(shè)計有缺陷的；二是提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的；三是直接指定分包人分包專業(yè)工程的?！端痉ń忉尅返?3條：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。業(yè)主啟用工程的行為，推定工程質(zhì)量合格，免除了承包人部分質(zhì)量保修責(zé)任。處理方案首先，承包人應(yīng)當(dāng)立即用數(shù)碼器材（照片及攝像）固定業(yè)主啟用工程的時間和狀況?！督ㄖā返?1條：建筑工程竣工驗收合格后，方可交付使用。顯然擺出了不與承包人結(jié)算的架勢。建筑公司施工范圍是二次結(jié)構(gòu)、裝飾工程。可以公證。發(fā)包人不簽收結(jié)算報告怎么辦？郵寄遞交。（3）承包人工程竣工結(jié)算報告的遞交應(yīng)當(dāng)是書面形式，由發(fā)包人簽收，留下發(fā)包人簽收的書面憑證。結(jié)論 在合同專用條款中主動約定相關(guān)內(nèi)容：發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在28天內(nèi)未提出異議的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。該文件規(guī)定，發(fā)包人對工程竣工結(jié)算報告的審查時間為：20天至60天，根據(jù)工程規(guī)模大小而定。示范文本的缺陷 示范文本通用條款第33條竣工結(jié)算，共有6個條款，但沒有言明：發(fā)包人在收到承包人單方竣工結(jié)算報告28日內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可承包人的竣工結(jié)算價。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)部規(guī)定 《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第21條:工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記。合同依據(jù) 示范文本第32條竣工驗收條款、第33條竣工結(jié)算條款約定：工程竣工驗收→竣工結(jié)算→給付結(jié)算價款→交付工程四個步驟的先后順序。結(jié)果，工程交付了兩年多，竣工結(jié)算事宜雙方也沒有一個結(jié)論，當(dāng)然工程款更無法給付了。后開發(fā)公司在承包人催促下，派員與承包人對帳。工程竣工驗收合格后，承包人就交付了工程。（1）有的業(yè)主對承包人提交的竣工結(jié)算報告故意不簽收，包括不接收結(jié)算書，雖接收結(jié)算書但不簽字、蓋章，或派一個普通職員只簽字，不蓋章，讓承包人無法證明簽字人的身份；（2）有的業(yè)主收到承包人的結(jié)算報告后，派員假裝與承包人對帳，但故意拉長對帳過程，不給承包人任何書面答復(fù)；（3）有的業(yè)主收到承包人結(jié)算報告后，回復(fù)一個很低的結(jié)算價方案，有意擴(kuò)大雙方的結(jié)算價差距。第一節(jié) 司法實踐常見問題一、業(yè)主（發(fā)包人）故意或借故拖延，不履行合同進(jìn)行竣工結(jié)算，承包人如何處理？業(yè)主（發(fā)包人）故意拖延竣工結(jié)算的情形工程竣工驗收合格后，業(yè)主往往催促交付工程。如建設(shè)工程施工合同無效，但工程質(zhì)量合格的，承包人有權(quán)取得工程款；相反，建設(shè)工程施工合同有效，但工程質(zhì)量不合格，承包人無權(quán)取得工程款。建筑工程公司可能出現(xiàn)的法律問題整理核心：在建設(shè)工程施工合同簽訂、履行過程中，工程質(zhì)量、工期、工程價款是三大核心問題。工程質(zhì)量是建筑工程的生命，《建筑法》及相關(guān)行政法規(guī)，均將工程質(zhì)量作為立法的主要出發(fā)點和主要目的。工程質(zhì)量合格是承包人主張工程款的前提。業(yè)主實際占有建設(shè)工程后，通常采用各種方法故意拖延結(jié)算。案例某施工企業(yè)給一大型房地產(chǎn)開發(fā)公司建設(shè)一批別墅。承包人及時提交了單方結(jié)算報告，但開發(fā)公司只收不簽字。開發(fā)公司的對帳人員一周只出面一次，講工作忙，任務(wù)多，沒時間，而且對帳人員頻繁變動，帳沒有核對一半，開發(fā)公司的對帳人員又換崗了。處理方案（1）承包人應(yīng)該堅持工程不結(jié)算，不交付工程的策略。：承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。法律依據(jù) 《合同法》第279條:建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗收。（2）建議在承包合同專用條款中約定：發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，應(yīng)及時審核，并執(zhí)行建設(shè)部《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》。建設(shè)部《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第16條，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理，承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。含蓄的表達(dá)方式見上。遞交結(jié)算報告不適用留置遞交的方式。注意郵寄文件清單、郵寄送達(dá)回執(zhí)的保存。二、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，業(yè)主（發(fā)包人）擅自使用的，如何處理？案例某建筑公司，為某工廠改擴(kuò)建廠房，將廠房改造成集貿(mào)市場用房。工程完工后，業(yè)主在未進(jìn)行工程竣工驗收的情形下，單方面直接啟用工程，招商入場，開張營業(yè)。承包人還要等待發(fā)包人組織工程竣工驗收嗎？律師視點：承包人用數(shù)碼器材（照片及攝像）固定業(yè)主啟用工程的時間和狀況，主動啟動結(jié)算程序維權(quán)。未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。業(yè)主擅自使用該工程的時間，就是實際竣工日期。但對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量，仍承擔(dān)民事責(zé)任?！端痉ń忉尅返?4條：當(dāng)事人對建筑工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：建設(shè)工程未經(jīng)驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。其次，發(fā)包人對上述行為有過錯的，應(yīng)按過錯程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程款的，人民法院應(yīng)予支持。欠付工程款的利息如何計算及從何時開始計算？首先，關(guān)于利息如何計算問題，該解釋規(guī)定：當(dāng)事人對欠付工程款有約定的，按照約定處理。其次，對于從何時開始計算利息，該解釋規(guī)定從應(yīng)付工程價款之日起計算。二是建設(shè)工程沒有實際交付的，提交竣工結(jié)算文件之日為應(yīng)付款之日，開始計算利息。第二節(jié) 建設(shè)工程施工合同效力問題根據(jù)最高人民法院于2004年9月29日公布的2004第14號司法解釋，即《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，現(xiàn)對建設(shè)工程施工合同中存在的主要問題進(jìn)行簡單的歸納。二、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定為無效后，工程價款如何處理？建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定為無效后，工程款是否給付，如何給付，主要取決于建設(shè)工程質(zhì)量是否合格：（一）建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，如果建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可以參照合同約定結(jié)算工程款。二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但經(jīng)過承包人修復(fù)后，再