【正文】 計驗資之前要全部入賬，會計驗資后才能申報合資公司。第27條規(guī)定：“股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件”。　　外資收購地方國有企業(yè)時，還遇到股東出資時間的問題。這些企業(yè)是地方國有資產(chǎn)中的“精華”。在此操作制度“半空白”的情況下，地方政府的行為也就失去了規(guī)范。境外收購者與國內(nèi)收購者是否一樣?境外機(jī)構(gòu)根據(jù)各地所屬行政級別和規(guī)定辦理地方國有企業(yè)股　　份的轉(zhuǎn)讓，與我國目前人民幣資本賬戶不能直接兌換，境外機(jī)構(gòu)和個人不能直接購買境內(nèi)上市公司A股的限制是否相矛盾?　　現(xiàn)在部分地方政府的做法是，只要上級政府同意了就進(jìn)行操作，所有問題都報告到上級政府部門審批。所以，具體到國企轉(zhuǎn)讓股份時，實際上還是無法可依。　　其次，“轉(zhuǎn)讓或者購買股份的審批權(quán)限、管理辦法，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定”。目前國資委主要管轄196家大型國有企業(yè)，其他原來由中央管轄的中央國企不再由國資委直接管轄，而歸屬于相應(yīng)級別的地方政府國資局管轄。鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府所屬的國有企業(yè)。地、市政府所屬的國有企業(yè)。現(xiàn)實中的問題是：首先，國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是所有級別的國企都可以，還是限制到哪一級?我國有幾十萬家國有企業(yè)，從出資者的行政級別區(qū)分，可以分為中央所屬的國企和地方政府所屬的國企。例如公司法第148條規(guī)定“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份。對地方政府來講，這種收購被接受程度也比較適中。也就是說，控股股權(quán)的轉(zhuǎn)移與企業(yè)職工安置及債務(wù)問題采用一攬子協(xié)議解決，雙方不再簽訂其他專門協(xié)議。此種做法是為了保證收購者在法律上最終能夠取得收購企業(yè)的控股權(quán)。在辦理完包括中國證監(jiān)會在內(nèi)的各級政府有關(guān)審批手續(xù)后，外資收購者支付首期款項。從收購操作程序上看，只要經(jīng)過上級政府審批，程序就具有合法性。由于這種收購方式不直接涉及持有流通股的股民的利益，只與上市企業(yè)不可流通的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓有關(guān)，收購股權(quán)的價格等所有細(xì)節(jié)問題都是通過雙方談判來達(dá)成協(xié)議，所以，整個收購過程在市場上的反應(yīng)比較平穩(wěn)，股價波動不大，收購多數(shù)應(yīng)該會成功。一般收購的是上市企業(yè)，所以還要在媒體上對外公布消息，并要經(jīng)過中國證監(jiān)會批準(zhǔn)?！　⊥赓Y收購地方企業(yè)國有股的操作方式是：由地方政府資產(chǎn)管理部門與境外投資者雙方協(xié)商，達(dá)成收購地方企業(yè)國有股權(quán)的協(xié)議。在去年進(jìn)行的國有股減持中，著重考慮的是股價計算方式，而目前外資收購中主要考慮的問題除此以外，則還應(yīng)包括被收購企業(yè)的職工就業(yè)等問題。地方政府同境外機(jī)構(gòu)談判將其所持的企業(yè)國有股全部轉(zhuǎn)讓，從而從區(qū)縣級國有企業(yè)中完全退出?！　〔痪们皣鴥?nèi)媒體報道了外資收購地方政府上市公司國有股的消息。這種收購對地方就業(yè)問題有何影響。商業(yè)市場上的自愿與合意在社會公平性方面是否具有合理性。外資收購企業(yè)——國有股的法律問題　　吳志攀　　外資收購我國地方企業(yè)國有股已在一些地方出現(xiàn)，這是“國有股減持”一種廣義的嘗試。這種收購有一些問題需要研究，包括這類收購的具體法律依據(jù)。這種收購中是否具有潛在管理層收購。政府對此種收購有何行政職責(zé)。收購者多是來自英屆維京群島或其他太平洋免稅天堂地區(qū)注冊的境外公司，地方政府國資部門則是收購前這些上市公司的大股東。與去年暫停的“國有股減持方案”比較，或者與更早的由國家投資公司收購企業(yè)國有股的“一級半”建議比較，[1]這種收購方式具有吸引外資的特色，即在不影響國內(nèi)資金的條件下，用境外資金部分實現(xiàn)地方企業(yè)的“國有股減持”?！　∽試鴦?wù)院國有股減持方案暫停近10個月后，[2]QFII被批準(zhǔn)進(jìn)入國內(nèi)A股市場買賣流通股，[3]在今年國內(nèi)股市的低迷時期，外資從區(qū)縣開始收購地方企業(yè)國有股。協(xié)議簽訂后向本地和上級政府報批。經(jīng)過政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，收購協(xié)議生效?！　【惩馔顿Y協(xié)議收購上市公司國有股，從原則上看符合地方政府從商業(yè)競爭性行業(yè)逐步退出，集中精力抓好經(jīng)濟(jì)與市政建設(shè)的政策。從具體付款方式上看，此類收購多數(shù)采用分期付款方式，從簽訂協(xié)議之日起該上市公司就托管給該境外收購者管理，以保證被收購的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營不受外界影響。當(dāng)上市公司申請辦理中外合資企業(yè)注冊證書，新的中外合資企業(yè)取得工商注冊營業(yè)執(zhí)照后，外資收購者的尾款才全部到位?！　≡谡麄€收購過程中，地方政府通常會要求外資收購者承擔(dān)安置被收購國有企業(yè)職工的費用，以及國有企業(yè)原有的部分債務(wù)。因此這種收購協(xié)議不同于單純股權(quán)協(xié)議收購，也不同于去年的國有股減持方案。但在其中仍有若干問題需要研究，首先需要研究的法律問題是：外資收購國有股的具體法律依據(jù)是什么?　　一、境外收購的法律適用問題　　1993年的公司法沒有對國有企業(yè)作“地方國企”和“中央國企”的區(qū)分。轉(zhuǎn)讓或者購買股份的審批權(quán)限、管理辦法，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定”。地方國企按照行政級別又分為四大類：省、直轄市、自治區(qū)所屬的國有企業(yè)。區(qū)、縣級政府所屬的國有企業(yè)。2003年我國新一屆政府在原國有資產(chǎn)管理局的基礎(chǔ)上，合并了經(jīng)貿(mào)委等部委的一些司局，成立了新的國有資產(chǎn)管理委員會，重新劃分了管轄中央所屬大型國企的范圍。根據(jù)國企資產(chǎn)分級管理的政策，“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)”也要分級管理，這需要分級管理的具體規(guī)定，但是迄今為止還沒有制定出相應(yīng)的規(guī)定。但是公司法實施已經(jīng)10年了，這些“另行規(guī)定”還沒有頒布。在上述新的國企管理格局下，除公司法和財政部下發(fā)的一些禁止性行政文件外，就地方國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓股份給境外金融機(jī)構(gòu)問題目前還沒有專門的具體規(guī)定。這樣，在我國公司法與證券法不完備的情況下，上級政府部門的審批就成為了外資收購合法性的根據(jù)，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓幾乎是在法律“半真空”的狀態(tài)下進(jìn)行的?！　【惩馐召徴呤召彽牡胤絿衅髽I(yè)大都是效益好、產(chǎn)品具有競爭優(yōu)勢、發(fā)展前景好的企業(yè)。當(dāng)這些企業(yè)的國有股份全部轉(zhuǎn)讓給境外機(jī)構(gòu)后，地方政府手中還剩下一批沒有上市、經(jīng)濟(jì)效益不好、產(chǎn)品不具有優(yōu)勢的國企，今后新一輪的競爭必將對這些剩余國企產(chǎn)生壓力，對當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)也將產(chǎn)生影響。我國公司法第26條規(guī)定：“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明”。顯然，外資收購企業(yè)國有股采取分期付款方式與此條款的規(guī)定并不相符。而現(xiàn)在的收購操作是，在合資企業(yè)執(zhí)照申辦好以后，最后一期的收購款項才到位，因為外方擔(dān)心萬一政府有關(guān)手續(xù)辦不下來，中方占用其巨額資金。 2003年5月27日頒布的《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第21條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照法定程序決定其所出資企業(yè)中的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司債券等重大事項。”但上述條例并沒有規(guī)定“地方國有企業(yè)股權(quán)對境外機(jī)構(gòu)全部轉(zhuǎn)讓”的情況。內(nèi)資投入則沒有特