【正文】 序 ? （一）合同訂立的一般程序 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，訂立合同的一般程序?yàn)橐s承諾程序。 ? 解決爭(zhēng)議的辦法。 ? 違約責(zé)任。價(jià)款或酬金是合同標(biāo)的物的價(jià)金，是取得合同標(biāo)的物的代價(jià)，它是區(qū)別有償合同和無(wú)償合同的標(biāo)準(zhǔn)。數(shù)量和質(zhì)量是合同標(biāo)的物的具體特征。 ? 數(shù)量和質(zhì)量。標(biāo)的種類多種多樣。 ? 標(biāo)的。根據(jù)《 合同法 》 第 12條規(guī)定，書面合同的主要內(nèi)容有： ? 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。（ ） ? 【 答案 】 √ ? 【 解析 】 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。法院認(rèn)為當(dāng)事人的觀點(diǎn)都有合理性，但還是采用了對(duì)投保人有利的解釋。 ? 【 例題 1具有的特點(diǎn)有： ? 要約方具有特定性、行業(yè)性； ? 內(nèi)容由一方預(yù)先擬定； ? 可以重復(fù)使用。 ? 法律、行政法規(guī)規(guī)定必須采取書面形式的，應(yīng)當(dāng)采取書面形式，這是 強(qiáng)制性規(guī)范。當(dāng)事人也可以委托他人簽定合同。 ? （二）合同訂立的主體 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，訂立合同的主體主要有： ? 自然人； ? 法人； ? 其他組織。 ? 本情景的主要內(nèi)容有： ? 一、合同訂立概述； ? 二、合同的內(nèi)容； ? 三、合同訂立的程序； ? 四、合同成立 ? 五、締約過(guò)失責(zé)任。結(jié)果該軟件把張?jiān)品咫娔X硬盤上的一些重要文件誤認(rèn)為病毒而刪除，導(dǎo)致?lián)p失 1萬(wàn)多元。 ? 學(xué)習(xí)子情境二 設(shè)立權(quán)利與義務(wù) ? —— 訂立合同 ? 情境引例 ? 飛天軟件公司開發(fā)了一款殺毒軟件，在安裝程序中聲明：本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意由安裝者本人承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)。 ?（五）合法原則 ? 《 合同法 》 第 7條規(guī)定： “ 當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益 ” 。 ?（四）誠(chéng)實(shí)信用原則 ? 《 合同法 》 第 6條規(guī)定： “ 當(dāng)事人行使權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則 ” 。 ? 《 合同法 》 第 5條規(guī)定： “ 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定雙方的權(quán)利義務(wù) ” 。主要含義有： ? 當(dāng)事人依自己意愿決定是否訂立合同； ? 當(dāng)事人依自己意愿決定與誰(shuí)訂立合同； ? 當(dāng)事人依自己意愿決定合同的內(nèi)容和形式； ? 通過(guò)協(xié)商有權(quán)變更或解除合同。 ? （ 二）自愿原則 。 ?（一）平等原則 ? 《 合同法 》 第 3條規(guī)定： “ 合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方 ” 。 ? 為合同當(dāng)事人提供行為準(zhǔn)則。具體體現(xiàn)為： ? （ 1）保證合同自由； ? （ 2）保證當(dāng)事人的合同得以履行； ? （ 3）追究當(dāng)事人的違約責(zé)任； ? （ 4）確立保全和擔(dān)保制度，維護(hù)債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。如婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、監(jiān)護(hù)身份關(guān)系的協(xié)議。 ? (二）合同法的調(diào)整對(duì)象 ? 合同法的調(diào)整對(duì)象是平等主體之間的具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。 ? 區(qū)分這兩種合同的意義在于，為第三人利益訂立的合同，第三人接受權(quán)利后便具有了合同當(dāng)事人的地位，獨(dú)立享有合同規(guī)定的權(quán)利。然而在特殊情況下，合同當(dāng)事人并非為自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，這類合同就是為第三人的利益訂立的合同。 ? （六）為自己利益的合同與為第三人利益的合同 ? 所謂為自己利益的合同是指當(dāng)事人直接為自己設(shè)定權(quán)利，謀取利益的合同。合同法規(guī)定的常見(jiàn)的有名合同有買賣合同、借款合同、租賃合同、承攬合同、保管合同等 15種。 ? 正確認(rèn)識(shí)要式合同與不要式合同，對(duì)于認(rèn)定合同成立、生效的條件有重要意義，要式合同需要具備形式條件，而不要式合同則相反。所謂不要式合同是指當(dāng)事人不需要采取特定的方式，僅憑自己的意愿就可訂立生效的合同。所謂要式合同是指必須依照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的方式才能訂立生效的合同。 ? 區(qū)分有償合同與無(wú)償合同的意義在于，無(wú)償合同因一方當(dāng)事人履行義務(wù)是無(wú)償?shù)模虼似湓诔袚?dān)責(zé)任上應(yīng)與有償合同有所區(qū)別。無(wú)償合同是指一方當(dāng)事人依照合同獲得某種利益，但不需支付任何對(duì)價(jià)的合同。有償合同是指一方當(dāng)事人依照合同獲取某種利益，必須向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)對(duì)價(jià)的合同。 ? 區(qū)分實(shí)踐合同和諾成合同，對(duì)于確定合同的成立時(shí)間、標(biāo)的物所有權(quán)與使用權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間及風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間都有重要意義。例如保管合同，必須要寄存人將寄存的物品交給保管人，合同才能成立并生效。諾成合同是指當(dāng)事人雙方的意思表示一致，即產(chǎn)生法律效力的合同。如先履行抗辯權(quán)。 ? 區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的主要意義在于合同的履行。所謂單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。所謂雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。對(duì)合同作出科學(xué)的分類，使我們不僅可以針對(duì)不同的合同確定不同的規(guī)則，并且有助于人民法院和仲裁機(jī)關(guān)準(zhǔn)確適用合同法律，正確地處理合同糾紛。合同所包含的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)對(duì)等，不能顯失公平。 ? 合同是當(dāng)事人各方在平等、自愿的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的民事法律行為。 合同一旦成立，在當(dāng)事人之間就確立、變更、終止了一定的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 ? 合同成立必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人，當(dāng)事人相互為意思表示，并且意思表示要一致。 ? 合同依法成立后受法律保護(hù)，合同當(dāng)事人要接受所簽合同的約束，違反合同就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 。作為普通公民，我們每天也都在和各種各樣的合同打交道，衣、食、住、行各方面的需要都是通過(guò)合同來(lái)得到滿足的。 ? 一、認(rèn)識(shí)合同 ? 合同，就是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。（當(dāng)然，此案情形下，王老太太也可選擇依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》來(lái)追究對(duì)方的侵權(quán)責(zé)任，二者可選其一。所花費(fèi) 6萬(wàn)多元治療費(fèi)用，應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？ ? 法律分析 ： 自乘客上車時(shí)起，就與公交公司之間形成客運(yùn)合同關(guān)系，乘客有義務(wù)付車費(fèi)，公交公司有義務(wù)將乘客安全、準(zhǔn)時(shí)送到目的地。王老太太年近七十，一日乘坐公共汽車外出，公共汽車在行駛途中，為緊急避讓行人突然急剎車，將王老太太從座位上甩坐到車箱地板上，造成多處骨折。其中，要約承諾制度、合同抗辯權(quán)、締約過(guò)失和預(yù)期違約責(zé)任等制度是本學(xué)習(xí)情境中的難點(diǎn)。 學(xué)習(xí)情景五 合同法實(shí)務(wù) ? 職業(yè)能力目標(biāo) ： 合同法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律制度，也是應(yīng)用非常廣泛的法律制度，通過(guò)對(duì)合同法一般原理及具體制度的學(xué)習(xí)，使學(xué)生系統(tǒng)掌握合同法的基本制度、基本原則，培養(yǎng)運(yùn)用合同法原理和知識(shí)以及相關(guān)法律、法規(guī)分析和解決經(jīng)濟(jì)生活中的實(shí)際問(wèn)題的能力 。 ? 典型工作任務(wù) : 認(rèn)識(shí)合同的基本特征；學(xué)會(huì)訂立合同；能夠依法履行合同、變更和解除合同；懂得為合同設(shè)立有效擔(dān)保；掌握違約責(zé)任相關(guān)規(guī)定等。 ? 學(xué)習(xí)子情境一 形成法定權(quán)利義務(wù)的主要途徑 —— 認(rèn)識(shí)合同與合同法 情境引例 ： 鄭州市政府規(guī)定：凡年滿 60歲的老人，均免費(fèi)乘坐公共汽車。經(jīng)采取手術(shù)治療、放置人工關(guān)節(jié)等措施，一年后才勉強(qiáng)可以站立走動(dòng)。王老太太與公交公司之間就是這種合同關(guān)系（政府買單），公交公司沒(méi)有盡到義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)賠償乘客因此所受的損失 6萬(wàn)元。這就是所謂侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競(jìng)合） 主要介紹： ? 一、合同的概念； ? 二、合同的特征； ? 三、合同的分類； ? 四、合同法的概念和調(diào)整對(duì)象； ? 五、合同法的基本原則。 ? 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下， 經(jīng)濟(jì)主體 主要以合同為媒介進(jìn)行各種生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)利益。 ? 二、 合同的特 征 ? 一種 民事法律行為。 ? 合同是兩個(gè)以上當(dāng)事人的意思表示一致的民事法律行為。 ? 合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的民事法律行為。如果合同當(dāng)事人不能按照合同的約定履行義務(wù)，就要承擔(dān)相應(yīng)的合同法律責(zé)任。合同 雙方 當(dāng)事人 的法律地位完全平等，當(dāng)事人在合同訂立和履行時(shí)意思自治，任何一方不得憑借有利地位將自己的意志強(qiáng)加于對(duì)方。 ? 三 、認(rèn)識(shí)不同類別的合同 ? ? 合同因交易方式繁雜而類型多樣。 ? （一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同 ? 根據(jù)合同內(nèi)容將合同劃分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。例如買賣、互易、租賃合同。例如在借用合同中，只有借用人負(fù)有按約使用并歸還借用物的義務(wù)。由于雙務(wù)合同所產(chǎn)生的當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)具有對(duì)價(jià)關(guān)系，因此它可能會(huì)產(chǎn)生一些單務(wù)合同所不具有的法律后果。 ? （二）諾成合同與實(shí)踐合同 ? 根據(jù)合同當(dāng)事人意思表示一致后，是否必須交付合同標(biāo)的物做為合同成立條件為標(biāo)準(zhǔn)，將合同分為諾成合同和實(shí)踐合同。實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚須實(shí)際交付標(biāo)的物才能成立生效的合同。實(shí)踐中絕大多數(shù)合同都是諾成合同，而實(shí)踐合同的確認(rèn)則必須有法律的特別規(guī)定。 ? （三）有償合同與無(wú)償合同 ? 根據(jù)當(dāng)事人從合同中獲取某種利益是否需要支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，可將合同分為有償合同與無(wú)償合同。這類合同是商品交換最典型的法律形式，在實(shí)踐中，絕大多數(shù)反映交易關(guān)系的合同都是有償?shù)?。要說(shuō)明的是，無(wú)償合同并非單務(wù)合同，無(wú)償方也要承擔(dān)義務(wù)，如借用人無(wú)償借用他人物品，負(fù)有正當(dāng)使用和按期返還的義務(wù)。 ? （四）要式合同與不要式合同 ? 依合同的成立是否應(yīng)以一定的形式要件為依據(jù)，可將合同分為要式合同與不要式合同。對(duì)于重要的交易，法律常要求當(dāng)事人必須采取特定的方式訂立合同，如房屋抵押合同必須辦理登記才能生效。根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人在法律允許的范圍有權(quán)選擇合同形式，但對(duì)于法律有特別形式要件規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵循法律規(guī)定。 ? （五）有名合同與無(wú)名合同 ? 凡是合同法及相關(guān)法規(guī)明確規(guī)定名稱的合同為有名合同，其他則為無(wú)名合同。 ? 區(qū)分有名合同與無(wú)名合同的意義在于，有名合同當(dāng)事人可直接按照合同法規(guī)來(lái)確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)及其法律責(zé)任；無(wú)名合同當(dāng)事人發(fā)生糾紛，則可按照《合同法》中“適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法最相類似的規(guī)定”以及《民法通則》相關(guān)的規(guī)定，解決無(wú)名合同的爭(zhēng)議。大多數(shù)合同屬于此類。例如，人身意外保險(xiǎn)合同，投保人和保險(xiǎn)人約定第三人作為合同的受益人，這類合同被稱為第三人利益合同。 ? 四、合同法的概念和調(diào)整對(duì)象 ? （一）合同法的概念 ? 合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 ? 具有平等性質(zhì)的主體之間的身份關(guān)系不屬于合同法的調(diào)整范圍。 ? （三）合同法的作用 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，合同法的作用主要有： ? 保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。 ? 維護(hù)市場(chǎng)交易秩序。 ? 五、合同法的基本原則 ? 根據(jù) 《 合同法 》 規(guī)定，合同法的主要原則有： ? （一）平等原則； ? （二）自愿原則； ? （三）公平原則； ? （四）誠(chéng)實(shí)信用原則； ? （五）合法原則。主要含義有： ? 訂立平等； ? 履行平等； ? 承擔(dān)責(zé)任平等。 ? 《 合同法 》 第 4條規(guī)定： “ 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和人都不得非法干預(yù) ” 。 ?（三）公平原則 。主要含義有： ? 參與合同機(jī)會(huì)的公平性； ? 享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的對(duì)應(yīng)性； ? 承擔(dān)責(zé)任的合理性。這是合同法的一條很重要原則，成為 “ 帝王原則 ” ，主要含義： ? 訂立合同的誠(chéng)實(shí)信用； ? 履行合同的誠(chéng)實(shí)信用； ? 變更或解除合同的誠(chéng)實(shí)信用； ? 解釋合同的誠(chéng)實(shí)信用。主要含義有： ? 當(dāng)事人訂立合同時(shí)，要遵循法律、行政法規(guī)中關(guān)于合同的形式、內(nèi)容等規(guī)定； ? 當(dāng)事人訂立合同時(shí)，要維護(hù)社會(huì)公德，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。張?jiān)品遒?gòu)買了一份該正版軟件，安裝至該聲明時(shí)點(diǎn)擊“同意”完成安裝。由于張?jiān)品逋饬孙w天公司的免責(zé)聲明，可免除或減輕飛天公司的賠償責(zé)任嗎？ ? 法律分析