對賭協(xié)議專題研究-展示頁
2025-01-18 03:52本頁面
【正文】 先是對賭協(xié)議中雙方權(quán)利義務(wù)明顯不平等，特別是股息分配優(yōu)先權(quán)、剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先權(quán)、超比例表決權(quán)等條款更是霸王條款，違反了公平原則，也違反了我國公司法同股同權(quán)的立法精神。結(jié)果最后還是沒有成行，關(guān)于這一點，也是引起實務(wù)界很多的非議，很多人認為是證監(jiān)會太過武斷和迂腐，不能與時俱進，小兵對此有著不同的看法，稍后再論。在招股書可增加對有關(guān)對賭條款的披露內(nèi)容，并由中介機構(gòu)發(fā)表明確意見。在創(chuàng)業(yè)板開板之初，深交所曾攜中介機構(gòu)舉辦過不少研討會，有關(guān)對賭協(xié)議的合法性、陽光化等課題成為當(dāng)時六大重要法律問題之一。中國顯然還沒有到這樣的一個程度，總結(jié)起來對 賭協(xié)議主要有以下幾種：股權(quán)對賭、現(xiàn)金對賭、優(yōu)先權(quán)對賭、股權(quán)回購對賭等等?！局饕^點】 一、對賭情形 對賭協(xié)議是一個舶來的東西，如果按照字面翻譯就是一個估值調(diào)整機制，結(jié)果不知道被誰給翻譯成這樣一個賭性十足的名字，也算是一段佳話。 其實對賭的方式可以有很多種，外國投行可以將估值模型設(shè)計的只有上帝才能明白，那么同樣估值調(diào)整機制也簡單不到哪里去。 二、基本處理原則 對于擬上市企業(yè)來講，證監(jiān)會對于對賭協(xié)議是絕對禁止，沒有絲毫的余地。當(dāng)時就有多家機構(gòu)建議創(chuàng)業(yè)板在對賭協(xié)議上的思路可以有所突破，考慮陽光化，以滿足實踐中的切實需要。如果不承認對賭協(xié)議的合法性，則發(fā)行人和創(chuàng)投可能就會選擇隱瞞或表面上終止條 款，但是實際上會通過代持股份等形式來變通，這不僅更容易導(dǎo)致潛在的更多的糾紛和不確定性，還涉及虛假陳述和欺詐等違法違規(guī)問題。 會里禁止對賭協(xié)議主要基于：首先是對賭不符合國內(nèi)的《公司法》等規(guī)定，包括優(yōu)先受償權(quán)和董事會一票否決等內(nèi)容；其次是執(zhí)行對賭可能造成擬上市企業(yè)股權(quán)及經(jīng)營的不穩(wěn)定，甚至引起糾紛，不符合《 IPO 管理辦法》中的相關(guān)發(fā)行條件。其次是對賭協(xié)議的對賭目標(biāo)促使企業(yè)為追求短期目標(biāo)而非常規(guī)經(jīng)營，因此無限增大了企業(yè)的風(fēng)險，一定程度上會損害社會公共利益。盡管如此，小兵對于對賭協(xié)議覺得仍舊不能一刀切，先就幾種比較重要的對賭方式表達個人觀點。 至于優(yōu)先權(quán)，如委派董事和高管的優(yōu)先權(quán)、表決權(quán)的優(yōu)先權(quán)、利潤分配的優(yōu)先權(quán)等等，是不是屬于典型的對賭協(xié)議尚不明確，不過在投資協(xié)議中該類約定還是比較常見。金剛玻璃由于清理地不徹底在反饋意見中被重點關(guān)注且強制清理干凈。反對的觀點認為如果對賭的股東沒有那么多錢做補償，可能就會打上市公司的主意，就算不是這樣如果控股股東或?qū)嶋H控制人債務(wù)纏身，那么控股股東就有侵占上市公司利益的動機，顯然也是大大的不利，所以，個人覺得現(xiàn)金對賭也不宜提倡。小兵認為，這可以看作是拿上市作為對賭條件， 但是這更應(yīng)該看作是一種投資退出的條件，因為沒有涉及股權(quán)穩(wěn)定和損害公司利益，倒是可以考慮適當(dāng)放開。這種現(xiàn)象在 2022 年以前更是普遍，由于最近兩年股權(quán)投資機構(gòu)如雨后春水而好企業(yè)越來越少，于是，在僧多粥少越來越嚴(yán)重的情況下，投資者上趕著企業(yè)只要能入點股就行了，對賭協(xié)議簽不簽也沒人關(guān)注了。 那么如果就是有對賭協(xié)議一般是怎么解決呢？按照正常思路
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