【正文】 定 競業(yè)避止合同 應(yīng)嚴(yán)格限于 因工作關(guān)系而知悉本單位 重要商業(yè)秘密 的人員。 有關(guān)專家認(rèn)為：保密協(xié)議 (競業(yè)禁止 )作為一種契約，應(yīng)體現(xiàn)自愿、公平、平等、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的一般合同原則。 二是竟業(yè)禁止不是單通道 ，離職人員在承擔(dān)保密的義務(wù)的同時(shí)也有得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi) (不超過三年 )，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償。用人單位必須如實(shí)為離職者提供證明文件及相關(guān)材料，以 方便勞動(dòng)者求職。 商業(yè)秘密中之技術(shù)信息 ，包括 完整的技術(shù)方案、開發(fā)過程中的階段性技術(shù)成果以及取得的有價(jià)值的技術(shù)數(shù)據(jù) ，也包括 針對(duì)技術(shù)問題的技術(shù)訣竅，商業(yè)秘密中之經(jīng)營信息，指經(jīng)營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、投標(biāo)標(biāo)底等信息 。 在司法實(shí)踐中，常見的行為是以作價(jià)入股的手段利誘掌握技術(shù)信息和經(jīng)營信息的一方當(dāng)事人違反合同規(guī)定脫離另一方當(dāng)事人，或者一方當(dāng)事人以追求自身利益的最大化而脫離另一方當(dāng)事人，并以所掌握的商業(yè)秘密從事營利性活動(dòng)，從而侵害了商業(yè)秘密 擁有者的合法權(quán)益。而在國內(nèi)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償難以保證，社會(huì)保障又不完善的前提 下，個(gè)人與企業(yè)該不該簽訂保密合同 ? 《中華人民共和國勞動(dòng)法》第二十條規(guī)定，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。離職后有關(guān)保護(hù)原單位秘密的這種做法，也叫 競業(yè)禁止 ，是指用人單位為防止本單位商業(yè)秘密的泄露和不正當(dāng)競爭，利用勞動(dòng)合同條款或獨(dú)立的契約形式，采用支付補(bǔ)償?shù)姆绞?，與掌握本單位重要商業(yè)秘密的員工約定，在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)不得再生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，或到有競爭關(guān)系的其他單位從事相同職業(yè)或自行生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的合同。有不少讀者問：單位把保密協(xié)議作為錄用的附加條件的做法對(duì)不對(duì) ?保密協(xié)議該不該簽 ?又應(yīng)當(dāng)注意什么問題 ? 據(jù)了解，上述的所謂的保密協(xié)議包括了兩個(gè)部分，即在職期間與離職后在保守用人單位的商業(yè)秘密雙方承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)。 韋偉認(rèn)為，保密協(xié)議中，掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴(kuò)大，用人單位不得以保守商業(yè)秘密為由，限制正常的人才流動(dòng)。 保密協(xié) 議簽訂對(duì) 象主要是指 能接觸企業(yè)核心機(jī)密的工作人員 ，如果明顯不屬于該范圍的人員也要簽保密協(xié)議，則有悖于公平、合理原則，剝奪了員工的正當(dāng)權(quán)益。因此， 是否向勞動(dòng)者支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 是保密協(xié)議中 競業(yè)禁止條款 是否生效 的前提條件。 對(duì)于保密補(bǔ)償費(fèi)，韋偉律師認(rèn)為， 如果該公司不向離職員工支付保密補(bǔ)償費(fèi)，那么員工就沒有執(zhí)行該保密協(xié)議關(guān)于離職后就業(yè)限制的義務(wù) 。 曾在南寧市 一家外企工作的吳先生前段時(shí)間剛剛辭去銷售主管職務(wù)。 要“保密”，就要付補(bǔ)償費(fèi) 據(jù)記者了解到，保密協(xié)議里一般都約定有保密補(bǔ)貼費(fèi)用，如果員工離職，那么企業(yè)也要向其支付保密補(bǔ)貼。 韋偉向記者表示，目前人們對(duì)保密協(xié)議缺乏重視，認(rèn)為辭職時(shí)反正一走了之，誰也管不了，想去哪個(gè)公司就去哪個(gè)公司，管它之前簽了什么協(xié)議呢。 1996 年《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》中規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi) 2 （不超過 3 年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)?！币虼耍?員工與用人單位之間的保密約定，可以以保密條款的形式寫入勞動(dòng)合同，也可以單獨(dú)訂立一份保密協(xié)議 。他告訴記者，在我國，法律允許勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人之間通過合同，約定有關(guān)保守商業(yè)秘密的權(quán)利和義務(wù)。 保密協(xié)議是合法協(xié)議 企業(yè)和員工簽訂保密協(xié)議，限制員工離職后的就業(yè)去向，這樣的做法是否合法呢？就此問題，記者采訪了廣西創(chuàng)想律師事務(wù)所韋偉律師。另外像市場策劃、 銷售人員是經(jīng)營決策的實(shí)施者，他們了解企業(yè)的營銷計(jì)劃，手中有客戶資料，企業(yè)也會(huì)與他們簽訂保密協(xié)議。南寧市某房地產(chǎn)公司人力資源總監(jiān)于先生告訴記者，保密協(xié)議是外企帶入國內(nèi)的，絕大多數(shù)外企都有這樣的做法。但該公司作出這樣的限制，讓離職的員工如何找飯吃？蘇先生認(rèn)為這侵犯了員工的職業(yè)選擇權(quán)。蘇先生在保密協(xié)議中看到，該協(xié)議除了要求蘇先生在職期間不能泄露公司的商業(yè)機(jī)密外，還有特別規(guī)定：“解除或終止勞動(dòng)合同后，二年內(nèi)乙方（即蘇先生）不得到生產(chǎn)同類或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與甲方（即該公司）有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)”。 讓人困惑的保密協(xié)議 近日，剛剛應(yīng)聘到南寧市某外企的蘇先生覺得很困惑， 因?yàn)楣疽炓环荼Ｃ軈f(xié)議。 1 保密協(xié)議遭員工質(zhì)疑 作者：朱英華 吳? 文章來源 ： 南國早報(bào) 更新時(shí)間： 202153 近日有讀者報(bào)料稱，因?yàn)閲鴥?nèi)某知名百貨商場即將進(jìn)駐南寧，南寧市不少百貨商場為防止人才流失和商業(yè)機(jī)密泄露，紛紛與員工簽訂保密協(xié)議，要求員工離職后一年內(nèi)不得進(jìn)入同行業(yè)公司工作。記者調(diào)查得知，其實(shí)南寧市不少百貨商場、外企早有簽保密協(xié)議的做法。蘇先生告訴記者，他通過了面試得以進(jìn)入公司的銷售部工作，在簽聘用合同的時(shí)候，公司人力資源部的經(jīng)理把一份保密協(xié)議放在了他面前，要求他簽訂保密協(xié)議。蘇先生認(rèn)為，作為一名銷售人員，如果不在該公司工作，肯定希望進(jìn)同行業(yè)的公司工 作，因?yàn)闃I(yè)務(wù)比較熟。 據(jù)記者了解到，與員工簽訂保密協(xié)議是目前不少企業(yè)的通行做法，主要是用于防范員工泄露企業(yè)商業(yè)機(jī)密。目前，在 IT、房地產(chǎn)、高科技等行業(yè)，簽保密協(xié)議的做法比較普遍，這些行業(yè)里，高級(jí)研究開發(fā)人員、技術(shù)人員、經(jīng)營管理人員掌握著企業(yè)核心技術(shù)，或者擔(dān)任企業(yè)的主要管理工作，他們是簽訂保密協(xié)議的主要對(duì)象。除此之外，企業(yè)的財(cái)會(huì)、秘書等一般也是被要求簽保密協(xié)議。 對(duì)此，韋偉表示，保密協(xié)議是合法的協(xié)議?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)法》第二十二條規(guī)定 :“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。 至于保密協(xié)議中，用人企業(yè)對(duì)員工離職后就業(yè)的限制，韋偉認(rèn)為，這也是有法律效力的。因此，蘇先生所簽的保密協(xié)議是合法的 。實(shí)際上， 如果違反保密協(xié)議，用人單位可以要求員工支付違約金 ，而如果員工違反保密協(xié)議的行為 給用人單位造成了實(shí)際損失 ，用人單位可以要求員工賠償損失，情節(jié)嚴(yán)重的，員工還將負(fù)刑事責(zé)任。但據(jù)了解，南寧許多企業(yè)并不向離職員工支付保密補(bǔ)償費(fèi)。他告訴記者，他在進(jìn)入公司時(shí)也跟公司簽訂了一份保密協(xié)議，協(xié)議中要求他在離職一年內(nèi)不能到其他的同行業(yè)公司銷售部門工作，另外，協(xié)議中還約定了離職后給他一定的保密補(bǔ)貼，但吳先生說，至今他也沒得到那份補(bǔ)貼。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若問題的通知》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 保密協(xié)議不能“廣而用之” 是否任何單位任何職務(wù)都可以簽訂保密協(xié)議，并且都有法律效力呢？ 南寧市某化妝品公司的孫小姐告訴記者，他們公司從上到下幾乎所有的員工都要簽訂保密協(xié)議，保密協(xié)議里也要求員工辭職后一年內(nèi)不得進(jìn)同行業(yè)的公司工作，孫小姐訴苦道：“連我們這樣的促銷員也要簽，我們也不掌握公司的什么商業(yè)機(jī)密，只管做好促銷工作就是了，如果讓我們離職后一年內(nèi)不得進(jìn)入同行業(yè)工作，我們是不是只能待業(yè)？” 韋偉律師對(duì)此認(rèn)為，保密協(xié)議是合法協(xié)議，但它的簽訂也應(yīng)該有個(gè)度。打個(gè)比方，如果一個(gè)粉店要求所有的煮粉工人簽訂保密協(xié)議，要求煮粉工離職后一年內(nèi)不能進(jìn)其他粉店煮粉，但該粉店賣的粉并不是什么專利，這就是無效的保密協(xié)議。 轉(zhuǎn)載請(qǐng)表明來源：上海勞動(dòng)法律師網(wǎng) 3 保密合同到底簽不簽，又該如何簽？ 隨著市場競爭的加劇，用人單位越來越注重對(duì)本單位經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、商業(yè)秘密的保護(hù)，其表現(xiàn)之一就是越來越多的用人單位要求被錄用的人員除了簽訂來到合同外，還要加簽形形色色的“保密協(xié)議”。如果說在職期間是“在人屋檐下，不能不低頭”還可以理解的話，許多讀者對(duì)離職后還要受到約 束，感到有些難以接受。 在國外，保密合同簽訂后，員工如果跳槽，公司要給其一定金額的補(bǔ)償，作為一定期限內(nèi)不能到同類行業(yè)工作的損失。 根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定， 商業(yè)秘密 是指 不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中的保密事項(xiàng)，直接侵害的對(duì)象就是用人單位的商業(yè)秘密，并涉嫌從事不正當(dāng)?shù)母偁幮袨椋瑹o論是在國內(nèi)市場或國際市場，均為被禁止之行為。按照規(guī)定，勞動(dòng)者離開原單位時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照與原單位簽訂的合同或者協(xié)議的約定處理好有關(guān)事宜 。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》規(guī)定，用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動(dòng)合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)時(shí)，可以約定在勞動(dòng)合同終止前或該職工提出解除勞動(dòng)合同后的一定時(shí)間內(nèi) (不超過六個(gè)月 )，調(diào)整其工作崗位，變更勞動(dòng)合同中的相關(guān)內(nèi)容 。 4 在此要提醒讀者的是： 一是掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴(kuò)大 ，用人單位不得以保守商業(yè)秘密為由，在勞動(dòng)合同中，將保守商業(yè)秘密條款演變成忠誠條款，限制正常的人才流動(dòng)。 如果保密協(xié)議只規(guī)定離職人員的義務(wù)而沒有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，則可以不承擔(dān)義務(wù)或要求勞動(dòng)仲裁委員會(huì)裁定為無效協(xié)議。 合法有效的競業(yè)避止合同應(yīng)當(dāng)符合下 述條件： 目的正當(dāng) 用人單位是為了保護(hù)本單位的商業(yè)秘密 而不是 出于 限制競爭、保持壟斷、限制員工自由擇業(yè)的目的而訂立合同 ，否則該合同是無效的。 商業(yè)秘密范圍明確 應(yīng)在合同中寫明商業(yè)秘密的具體范圍，且不得將該行業(yè)的一般知識(shí)、技能或員工因工作而累積的專業(yè)技能都?xì)w入商業(yè)秘密的范圍，尤其對(duì)員工創(chuàng)造并享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不能單純作為單位的商業(yè)秘密，而應(yīng)雙方協(xié)商，確定歸屬。 期限確定且合理 競業(yè)限制期限可由雙方根據(jù)商業(yè)秘密的價(jià)值、競爭優(yōu)勢(shì)的持續(xù)時(shí)間、員工知悉秘密的程度來加以協(xié)商確定，但法律應(yīng)規(guī)定一個(gè)最長期限，以防止對(duì)人才流動(dòng)的惡意限制。 （新法修改后 不得超過二年 ） 合同中不僅必須約定補(bǔ)償，而且還應(yīng)該明確 補(bǔ)償?shù)臄?shù)額或計(jì)算方式、支付方式等對(duì)數(shù)額的確定 ，可依據(jù)該行業(yè)該職位的收入高出社會(huì)平均工資收入的差額乘以競業(yè)限制的年限來計(jì)算?！眳悄吃诤瀯趧?dòng)合同時(shí)，因該份工作薪酬及福利待遇各方面都比較優(yōu)厚，也確實(shí)急需要這份工作，所以沒有多想就簽了這份保密協(xié)議。天宇公司也沒有為難，同意了他的辭職，但是在辦理離職手續(xù)時(shí)卻拿出了當(dāng)初所簽的保密協(xié)議。吳某不服，認(rèn)為該保密協(xié)議內(nèi)容違反了國家法律規(guī)定，每月 20 元的保密經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和 100 萬元的違約金相差太遠(yuǎn)，對(duì)自己的后續(xù)工 作造成了很大的影響，屬于顯失公平的協(xié)議，而天宇公司卻認(rèn)為，簽訂保密協(xié)議時(shí)，協(xié)議約定的清清楚楚，每月 20 元保密經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，兩年的約束期，公司并沒有強(qiáng)迫吳某簽字，是其自愿簽署，何況吳某在公司的三年時(shí)間，參與和掌握的均是公司軟件部門的核心機(jī)密，如果不按照保密協(xié)議進(jìn)行嚴(yán)格約束，會(huì)對(duì)公司造成不可估量的損失?，F(xiàn)案件正在審理過程當(dāng)中。由于我國勞動(dòng)法第三十一條賦予了勞動(dòng)者無條件的勞動(dòng)合同解除權(quán)，掌握或了解用人單位的技術(shù)信息或資料的勞動(dòng)者，就有可能會(huì)利用這些有利條件為自己牟取不正當(dāng)利益，從而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失。勞動(dòng)合同到期后的競業(yè)限制，由用人單位和勞動(dòng)者雙方約定。我國某些省份對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和違約金已經(jīng)有了明確的標(biāo)準(zhǔn)，但是法律目前尚沒有統(tǒng)一的明確規(guī)定。 本案中吳某與公司簽訂的保密協(xié)議中違約金數(shù)額巨大，顯失公平，可以根據(jù)依此來認(rèn)定為可變更或可撤銷的協(xié)議，也可以依據(jù)合同法第 114 條規(guī)定，請(qǐng)求法院對(duì)于違約金數(shù)額予以變更或撤銷。 對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定 在解除或者終止勞動(dòng)合同 后 ，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 6 我國民法通則明確規(guī)定，對(duì)于顯失公平的民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以變更或撤銷。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。勞動(dòng)合同約定：乙方在終止或解除合同后，兩年內(nèi)不能到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其它相關(guān)單位任職，乙方違反合同約定解除合同或擅自解除合同的，應(yīng)償付給甲方違約金 10 萬元。 易達(dá)公司提起訴訟要求姚先生繼續(xù)履行競業(yè)限制協(xié)議，并支付違約金 十萬元。 長沙市中級(jí)人民法院一審判決，姚先生繼續(xù)履行競業(yè)限制約定，并支付原告易達(dá)公司違約金十萬元 姚先生上訴稱， 原公司 《關(guān)于競業(yè)限制的規(guī)定》未經(jīng)民主程序制定不合法，內(nèi)容對(duì)離職員工極其苛刻、極不公平 。 湖南省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，競業(yè)限制條款只規(guī)定了上訴人姚先生應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，而對(duì)其應(yīng)當(dāng)享有的應(yīng)給予競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi) 的權(quán)利卻沒有規(guī)定。而且，《關(guān)于競業(yè)限制之規(guī)定》關(guān)于“競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)在員工離開公司之日起每一年領(lǐng)取一次，具體時(shí)間在每滿一年之日起十五日內(nèi)”的規(guī)定， 對(duì)競業(yè)限制相對(duì)人的補(bǔ)償方式不是先予補(bǔ)償而是事后補(bǔ)償，也是顯失公平的 ，違反了我國合同法規(guī)定的平等、 公平原則，因而也是無效的。 7 [律師點(diǎn)評(píng) ] 約定競業(yè)限制應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 競業(yè)限制協(xié)議無效包括全部無效和部分無效，部分無效情形包括支付方式條款無效。 勞動(dòng)合同法規(guī)定第二十三條規(guī)定，對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以