【正文】 人拘留 10 天這種措施不宜并用。 不宜再進展民事制裁。三是對行政已經進展過行政處分的人民 不宜再進展民事制裁。二是進展民事制裁必須是針對已經獲得的所得 以進展民事制裁主要是這四種情況。在這個條款里表達慎用態(tài)度的主要有以下四個方面：一是縮小民事制裁適用范圍 個手段。民事制裁是有法律根據的但應當慎用 而不是要對當事人進展處分。理由主要是說人民審理民商事案件主要職能是居中公正裁決 態(tài)度就是能不用就不用。對于民事制裁首先講一下的態(tài)度 第四條講的是民事制裁。 工程價款沒有法律根據。不同意的理由是合同法和建立法里明確規(guī)定 同意。我的這個大家在討的時候 能交付使用但發(fā)包人一分錢不給太過分了。開場討這個解釋草稿的時候我個人認為雖然工程質量不合格 可以要回來。 第三條第二項講修復后的建筑工程驗收不合格承包人懇求支付價款的不予支持。 上的權利和合同上的權利。從國外立 修復的數額高了然后找承包人進展賠償高出的數額是不能支持的。目前有一些案件中工程質量不合格 工程合同里面專門講了工程修復問題。從法律的角度來講驗收不合格承包人可以修復 程款結算問題。 都能承受。 選擇了參照合同約定計算工程價格把它作為無效合同折價補償時結算的。把它作為當事人的利益平衡點是恰當的。把它作為當事人的利益平衡點是恰當的。所以征求了各方的房地產 我們的目的是盡量減少鑒定能不鑒定的不要鑒定。以上兩種觀點都涉及到無效合同的鑒定 就按照這些信息進展定價。比方東營可能三個月公布一次建筑行業(yè)跟工程價款組成元素相關的信息 信息定價。 兩種觀點是按照工程進展計價這個后面再給大家介紹。 范整頓建筑的目的正好相悖所以當年當地適用的工程定額就沒有被采納。 定要打成無效打成無效以后比有效多拿一倍的利潤。 拿一個點的錢建筑行業(yè)的利潤就翻了一番合同無效結算以后可以多拿一倍的利潤。前年是一點三今年一至三月份是一點七。前年是一點三今年一至三月份是一點七。 工程定額總站、各的分站的是一個任意性是一個指導價格。 地當年適用的工程定額低的概念是一個競爭的結果。 個聲音呢？因為這是由目前建筑行業(yè)的供需所的。為一個行業(yè)都主張一種觀點 張按照當年當地適用的工程定額進展結算。在討解釋草稿時 施工合同無效只可以據實結算折價補償。折價補償是一個據實結算的 條規(guī)定的返復原那么只可以適用折價補償。 即履約的過程是不連續(xù)地把費用物化到建筑的一個過程。加工不動產是把勞動力、建筑材料和企業(yè)理中的費用表達在施工的過程中 的是動產。 的立法情況來看所有的都沒有單列建立工程這是把它都歸到承攬合同里面了。法條想表述意思呢？就是建立工程是一種特殊的承攬 五章是承攬合同。施工合同屬于承攬合同。施工合同屬于承攬合同。大家都知道合同法無效合同的處理有兩個原 把它作為一個無效合同折價補償的。 照有效合同結賬也就是按有效合同處理的或者說與有效合同處理的結果是一致的。合同既然無效了只要驗收合格還要按合同約定結算工程 款。按照解 釋第二條的規(guī)定合同無效但經過驗收合格具備交付使用條件的 釋第二條的規(guī)定合同無效但經過驗收合格具備交付使用條件的懇求參照合同約定 支付工程價款的應予支持。按照規(guī)定一個工程大體上有兩次法定驗收：一次是完成構造也就 是框架通過驗收證明框架是平安的才可以續(xù)建這是中間驗收； 是框架通過驗收證明框架是平安的才可以續(xù)建這是中間驗收；第二次驗收是工程全 部完成具備交付使用條件時的驗收叫開工驗收也就是一般講的行業(yè)驗收。這一條講的工程經開工驗收合格是指 綜合驗收合格。所以說第二條是解釋里面比擬 重要的內容是合同無效后給付工程款的內容。雖然施工合同無效但工程質量合格了〔如今大部工 程質量是合格的〕 而施工的過程、簽約的過程、履約的過程是有缺陷的 而施工的過程 程質量是合格的〕 而施工的過程、簽約的過程、履約的過程是有缺陷的那么在這種情況 下工程合格、具備法定交付使用條件應當如何算工程款呢？對當事人來講并不關心 工程合格、具備法定交付使用條件應當如何算工程款呢？對當事人來講 合同是有效還是無效關鍵是如何給付工程款的問題。如今建筑施工行業(yè)的違規(guī)行為很多 就會有很多的施工合同存在缺陷。 第二條講的是施工合同無效后的結算問題。中標書對當事人具有法律約束力所 以中標無效的必然會導致合同無效。法規(guī)定中標書對人和人具有法律約束力 就是說人和人必須按照中標書所記載的本質性內容簽訂合同 就是說人和人必須按照中標書所記載的本質性內容簽訂合同背離本質性內 容就是黑白合同是行為必須承受處分。中標無效主要是指法規(guī)定的六種法律責 任即中標無效的六種情況。發(fā)改委有詳細的 使用時可以查到就不多介紹了。發(fā)改委有詳細的 政公益建立工程。必須進 行招的工程主要有以下三種：第一種情況是全部或部使用外國貸款的工程； 行招的工程主要有以下三種：第一種情況是全部或部使用外國貸款的工程；第 二種是全部或部使用國有資金貸款的工程或國有融資的企業(yè)； 二種是全部或部使用國有資金貸款的工程或國有融資的企業(yè)；第三種是政根底設施和 政公益建立工程。 第一條第三項講的是建筑工程必須而未或者中標無效的合同無效。組成結合承包體的兩個主體之間會不會是掛靠聯營這種形式可以區(qū)分其是否 存在行為呢？正在修訂的建筑法規(guī)定組成結合體可以 存在行為呢？正在修訂的建筑法規(guī)定組成結合體可以但結合體里面的所有組 員的資質等級必須等于或大于要完成的這個工程 員的資質等級必須等于或大于要完成的這個工程假設一家企業(yè)小于這個工程需要的資質等 級就屬于行為。正在修訂的建筑法改成主體構造建立允許兩個以上的人組成一個承包體來 完成?，F行法律規(guī)定施工總承包人必須是由總承包人完成工程的主體 構造建立。正在修訂的建筑法里面把施工 總承包改成結合承包。 借用。第二個需要解釋的是 借用。主要 是指三種人即工程轉包、分包、借名協(xié)議里面實際干活的人。實際施工人這個概念想表達的內容是無效 是建筑施工企業(yè) 合同里實際干活的人為了區(qū)別有效合同施工人這個概念所以它叫實際施工人?，F行法律在表述建筑工程承包人時有三個概念一個是施工人 再一個是建筑施工企業(yè)還有一個是承包人。這里面有兩個概念一是實際施工人二是借 用在現行法里面沒有。這種企業(yè) 資金本錢、理本錢都很低可以要更低的工程價格保證不了工程質量 資金本錢、理本錢都很低可以要更低的工程價格保證不了工程質量的企業(yè)很 難與其競爭實際上也是一種不正當競爭。 借別人的名義才能進入。這種合同在江浙一帶一般稱為借名協(xié)議就是說自己沒有名份需要 借別人的名義才能進入。 攬建筑工程 第一條的第二項講的是沒有資質的實際施工人借用有資質建筑施工企業(yè)名義 第一條的第二項講的是沒有資質的實際施工人借用有資質建筑施工企業(yè)名義與他 人簽定的合同無效。建筑法明確規(guī)定制止建筑施工企 業(yè)超越本企業(yè)的資質等級承攬建筑工程是一個強迫性規(guī)定。所以說超越資質等級導致合同無效并不是 創(chuàng)設的也不是進步了門檻而是法條明確規(guī)定的。為把建筑施工行業(yè)準入條件規(guī)定的如此嚴格呢？ 這與建筑自身的特殊性有關建筑是居住的房屋或公共設施 這與建筑自身的特殊性有關建筑是居住的房屋或公共設施直接涉及到社 會公共平安和人民的生命財產平安。施工行業(yè)的資質等級分特級和一至四級 建立施工行業(yè)的中介鑒定機構資質分甲、乙兩級構造、 建立施工行業(yè)的中介鑒定機構資質分甲、乙兩級構造、鋼構造建立的資質等級分為一至 三級設計資質分為一至四級。施工企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的經營范圍中必 須有建筑施工一項而且不允許超越資質等級。 房地產開發(fā)行業(yè)超越資質等級并不必然導致合同無效。與 95 年的解 釋相比擬而言去年的解釋只是進了一步就是把補辦的時間從一審提到了起訴前。去年公布的一個國 有土地使用權轉讓解釋里規(guī)定從事房地產開發(fā)的企業(yè)沒有房地產開發(fā)經營權 有土地使用權轉讓解釋里規(guī)定從事房地產開發(fā)的企業(yè)沒有房地產開發(fā)經營權假如 在一審起訴前獲得了房地產開發(fā)經營資質人民可以認定合同有效。就是 訴訟間補辦了手續(xù)獲得了開發(fā)經營權 說從事房地產開發(fā)的沒有經營權但在一定間補辦了手續(xù)可以認定有效 說從事房地產開發(fā)的沒有經營權但在一定間補辦了手續(xù)可以認定有效更 不用說超越資質等級了超越資質等級不會導致房地產開發(fā)合同無效。這個解釋規(guī)定從事房地產開發(fā)經營的施工開發(fā)企業(yè)沒有房地產開發(fā)經 營權假如在一審訴訟間補辦了手續(xù)獲得了開發(fā)經營權可以認定合同有效。對這個解釋主要是解決 993 年房地產高潮以后的 遺留問題。針對房地產經營案件有幾個解釋其 月公布的一個解釋是城房地產法公布施行前 中 1995 年 12 月公布的一個解釋是城房地產法公布施行前人民審理房地產 開發(fā)經營案件假設干問題的解答。與房地產開發(fā)經營案件相比擬而言超越資質等級就導 致施工合同無效應該說是非常嚴格的。但超越資質等級也會直接導 致施工合同無效就不太好理解。沒有獲得資質即不具有準入條件 不具有準入條件 邁不過資質這個門檻合同就應該無效這一點比擬好理解。第一條第一項講 承包人未獲得建立施工承包資質或者超越資質等級。 第一條解釋的是在施工合同里面哪些情況屬于違背法律強迫性規(guī)定。 〔二〕施工合同的無效 第一條到第七條是有關施工合同無效的問題。以上兩方面的因素就把招法列進來了。 同法第 52 條第 5 項法律強迫性規(guī)定的應當認定無效。不的主要原因在主部門也有很大責任。 還很不。第二招法是公布后執(zhí)行的非常不好的一部法律。第二招法是公布后執(zhí)行的非常不好的一部法律。為把招法列進來呢？ 一些民事條款但也沒有把建筑法作為解釋的根據。 法律性質上不銜接不妥當。但這部內容屬于次要和附從的地位。建筑施工企業(yè)的分包人就分包工程的質量與總包人、發(fā)包人承當連帶責任這也是 典型的民事法律關系。在建筑法里有一少部 內容也講了民事法律關系比方說建立工程的總承包人對建筑工程的地基工程和根底質量 內容也講了民事法律關系比方說建立工程的總承包人對建筑工程的地基工程和根底質量 在工程的合理使用壽命內承當民事責任 在工程的合理使用壽命內承當民事責任對大樓的框架是在合理設計使用壽命內承當民事 責任。 它的營業(yè)執(zhí)照。建筑施工企業(yè)超越自身資質等 部審批 級經營的 萬以下的罰款可以降低它的資質等級 級經營的對建筑施工行業(yè)可以處以 5 萬以下的罰款可以降低它的資質等級甚至注銷 它的營業(yè)執(zhí)照。建筑法中有行政分權的規(guī)定如建筑施工企業(yè)一級資質要報 建立部審批二級資質要報一級主部門審批。經濟法范疇的法律 主要是調整行政分權理人和相對人之間的關系 主要是調整行政分權理人和相對人之間的關系這部內容在法律里面占主導 和支配地位小部內容調整平等主體之間的民事法律關系屬于民事法律的范疇 和支配地位小部內容調整平等主體之間的民事法律關系屬于民事法律的范疇居于 附屬和次要的地位。四部法律里面有三部實體法一部程序法但為什 么沒有把直接調整建筑施工合同關系最嚴最直接的建筑法列進來 么沒有把直接調整建筑施工合同關系最嚴最直接的建筑法列進來而把招法列進 來呢？我個人認為建筑法在現行法的法律體系中是屬于經濟法范疇。共有四部法律即 說明需要解釋的法律 民法通那么、合同法、招法和民訴法。 在建筑施工合同解釋的帽子里面主要是說明需要解釋的法律。 出。第三種情況中的主要是針 對個案做出的就是高級的某個問題院經過審訊會討 對個案做出的就是高級的某個問題院經過審訊會討做 出。如證據規(guī)那么就是根據民事 訴訟法有關證據的法律原那么與法理、法律精做出的解釋。第二種情況解釋的大部內容是根據一部或幾 部法律的原那么或者法的精所做出的解釋往往是創(chuàng)設性的。如我 們今天講的建筑施工合同解釋。一般來講上述的第一種情況 在現行法上能找到對應的內容或者說解釋是對現行法的個別條文所作的解釋。解釋 的名稱有以下三種表述方式：第一種是的解釋； 的名稱有以下三種表述方式：第一種是的解釋；第二種是的規(guī) 定；第三種是對的。 〔一〕解釋的名稱和帽子 在講解詳細條款之前先給大家介紹一下該解釋的名稱和帽子。 三、解釋重要條款的解讀 下面就對重要條款進展詳細的闡釋主要講制定時是如何考慮的 下面就對重要條款進展詳細的闡釋主要講制定時是如何考慮的審訊過程中應 當如何適用應當防止哪些傾向等。 是制定一個完好的法律 把那些需要制定、需要解釋的內容進展歸類、梳理就形成了如今這個不完好的構造。所以從理來看 沒有必要形成完好的構造只涉及需要制定解釋的部并不是制定一個完好的法律。一般情況下都是施工人也就是施工合同的乙方 訴甲方索要工程款甲方抗辯的理由主要是施工質量存在問題或者工拖延 訴甲方索要工程款甲方抗辯的理由主要是施工質量存在問題或者工拖延主張乙方應 該承當違約責任想到達的目的就是抵銷、吞并欠付的工程價款。從施工合同訴訟的實際情況來看當事人 打官司的主訴一般是定形化的很簡單。這個解釋為達不到這么一個 完好的構造呢？主要還是根據理的需要。一般法律的構造第一 部是統(tǒng)領全篇的原那么；第二部是權利、義務及責任； 部是統(tǒng)領全篇的原那么；第二部是權利、義務及責任；第三部是違背權利義務以后承 的原那么 擔的法律后果即罰那么；第四部是法律附那么部。一般法律的構造 也就是工程價款糾紛。第四部即第十六條到二十三條是講施工合同的結算糾紛 也就是工程價款糾紛。第三部即第十一條至第十五條這五條 講的是施工合同的質量糾紛。這三條分別講了發(fā)包人、 承包人的合同解除權以及合同解除的法律后果。就是施工合同有效的解除問題主要講法定解除 因為約定解除只要約定條件成就即可解除不需要制定解釋。第二部即第 八條到第十條講的是施工合同的解除。為不講合同有效呢？因為合同 么不講合同有效呢 有效的原那么是合同全面履行不需要制定解釋來解釋所以只講無效。包括哪些情況應當認定無效以及無效合同的法律后果 或者說形式上無效但本質上應當認定為有效的情形。第一部即第一條到第七 條是有關施工合同無效的情形。 十六條講的是程序。 第一部再細分還可以分為兩個部第一到二十三條講的是實體； 第一部再細分還可以分為兩個部第一到二十三條講的是實體；第二十四到二 十六條講的是程序。 沖突。侵權之債僅二十七條一條。侵權之債僅二十七條一條。 適當履行建筑施工合同造成的損害是侵權問題從理上講是侵權之債。第二十七條講的是合同侵權 主要涉及建筑工程施工合同從理上講是合同之債。下面介紹一下解釋的構造。下面介紹一下解釋的構造。 衡點各方都能承受所以在施行過程中沒有出現大的起浮根本上是平穩(wěn)的。 現行法的因素以外也有尊重建筑現狀平衡相關