權利、法律推理和理性言說-文庫吧資料
2024-11-17 05:16本頁面
【正文】 于西方憲政類型的權利體系那么根本權利一定在該權利體系中具有重要作用至少從本質的觀點上看是如此。即使只是簡單地適用規(guī)那么的法官也必須保證規(guī)那么的嚴格適用是不會違背任何根本權利的。在這種權利體系中每一項規(guī)那么的適用無是實際地還是潛在地都是對根本權利的實現(xiàn)。這種根本權利的拘謹力是由聯(lián)邦來控制的為了到達這一目的它擁有廣泛的權利。在考察這些變化之前我首先要提出的一個問題是：在條件下法律體系會包含建立在原那么根底上的權利? (一)完善的和不完善的權利體系 在像聯(lián)邦德國一樣的法律體系中答復上述問題是簡單的。但這種類型的法律推理與本文所謂的權利概念并沒有特別的關系它只是一般意義上的法律推理。在這些案件中演繹推理只是個框架它的存在只是為了保證法律的作出在形式上符合理性。當然適用這些規(guī)定確定權利的規(guī)那么并非易事。這樣的例證比比皆是許多權利是由規(guī)那么明確規(guī)定的它們的適用也只需依靠演繹推理而不必經過一個衡量程序。權利的概念是交融了上述兩種形式的。下面是要確定對不同抽象權利進展相關的衡量這將構成我的證的第二局部它要討權利在法律推理中的意義。因為它可以作為證確定權利詳細內容的言說起點?！ ∵@樣一個包含了所有應當被考慮之根本權利表的根本權利理看起來是可能的。同樣一個者只要他不是一個狂他就可以承受社會福利作為一種抽象的權利存在。一個者只要他不是一個狂他就可以承受個人作為一種抽象的權利存在。越弱的觀點越容易得到證立這是一個簡單。在下文中我們將有更多的證來說明這一點。這就是將權利看作是抽象權利就等于將它看作是建立在原那么根底上的權利的理由。無如何沖突需要被衡量與平衡立法者不能任意地完全取消一項權利。最優(yōu)化實現(xiàn)的法律可能性除了要依靠規(guī)那么以外關鍵取決于互相對立原那么的存在。最優(yōu)化實現(xiàn)的現(xiàn)實可能性依賴于立法者對行動方式的選擇?！ 〖偃鐧嗬脖话谠敲粗星闆r就完全不同了(Alexy1985, 78ff.,100ff.)如何界定權利的問題就轉變?yōu)槿绾伪ＷC權利得以最優(yōu)化實現(xiàn)的問題。假如你想在法律意義上實現(xiàn)這些權利你就必須使它們詳細化。我將通過對根本權利或者權利的考察來努力說明這一點。 權利的實現(xiàn) 權利的實現(xiàn)的概念在某種程度上是模糊的?！ ?二)權利的實現(xiàn)與證立 規(guī)那么與原那么的區(qū)分在權利的實現(xiàn)與證方面具有廣泛的影響。建立在原那么根底上的權利是抽象的權利。這種法律可能性除了要依靠規(guī)那么之外更關鍵的是取決于互相沖突的原那么的適用。原那么是完全不同于規(guī)那么的標準它們是“趨向最優(yōu)化的要求〞(Alexy1988, 143f.)。[2]規(guī)那么是滿足特定條件明確規(guī)定了、制止、允許與受權的標準因此它們可以被稱為“確定的要求〞。這種區(qū)別就是規(guī)那么與原那么之間的區(qū)別或者說確定的權利和抽象的權利之間的區(qū)別。這樣的結并非一無是處但從某種程度上講特別在關鍵問題上它是淺薄的。這樣法律權利與法律證之間關系的問題看來已經解決了。當一個規(guī)定有一項權利的標準是有效的時這項權利就是存在的。[1]因此例如作為一種集體善的經濟效率也可能被稱為是形成私人財產權利的一項理由呢。但顯然它們并不是形成權利的唯一理由。本文提及的弱概念在權利與形成權利的理由之間作了明晰的劃分(Alexy,1985,165ff.)。假如這一切都是真的那么議權利就根本不是秘的事因為當我們議
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