4論公司制度的重新組建-文庫吧資料
2024-09-11 16:52本頁面
【正文】 達(dá)到規(guī)定程度時(shí)，應(yīng)經(jīng)股東會(huì)批準(zhǔn)，且該利害關(guān)系股東不能參加表決，同時(shí)，對違反此種規(guī)定的股東必須承擔(dān)民事、行政乃至刑事責(zé)任。顯然，這對保護(hù)公司債權(quán)人利益極為不利的，因此，建議除了對公司購回股份規(guī)定的限制要進(jìn)一步完善之外，《公司法》應(yīng)借鑒國外立法，對股東與公司之間交易做出進(jìn)一步的規(guī)制。對此，我國《公司法》除規(guī)定公司一般不得收購自己巳發(fā)行的股票，董事或經(jīng)理與公司的交易須經(jīng)章程或股東會(huì)同意之外，未作其他限制，與國外一些國家公司法的規(guī)定相比， 顯得規(guī)定過于簡略。因此，應(yīng)當(dāng)參照發(fā)達(dá)國家公司法的相關(guān)規(guī)定對股東與公司之間的交易作了限制性的規(guī)定。在現(xiàn)實(shí)中，有相當(dāng)部分的抽逃出資是通過股東與公司之間交易實(shí)現(xiàn)的。因此，建議《公司法》應(yīng)增加這方面的規(guī)定。另外即使出現(xiàn)公司資本不足的情況，公司也能通過法定程序，及時(shí)填補(bǔ)資本虧空。 其二，股份有限公司發(fā)起人對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任 由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊地位，大多數(shù)國家法律規(guī)定了發(fā)起人的義務(wù)，這種義務(wù)也包括對公司 資本不足額的義務(wù)。 首先，鑒于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)股東之間的特殊關(guān)系，同是也為了加強(qiáng)股東的相互監(jiān)督，凡不履行義務(wù)，對造成公司資本不足負(fù)有責(zé)任者，應(yīng)對公司資本的補(bǔ)繳承擔(dān)連帶責(zé)任，而不問此種出資是在公司設(shè)立時(shí)，還是公司成立后的公司增資過程中；其次，由于董事在公司經(jīng)營管理的地位和作用，公司 在成立之后的增資過程中，舊股東的虛假出資或抽逃出資造成的股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 [17]但是它并不是一種固定的資本制度模式，各國公司立法從本國的實(shí)際情況出發(fā)，在設(shè)計(jì)公司資本制度的具體規(guī)范時(shí)，采用了不同的立法技術(shù)和方式，從而使其適合本國的國情。這種模式是由德國在上個(gè)世紀(jì) 30 年代所首創(chuàng)， “ 許多大陸法系國家、包括臺(tái)灣地區(qū)，現(xiàn)在都實(shí)行折衷授權(quán)資本制（尤其對服份有限公司）這一制度，既放松了對公司設(shè)立的資本要求，又可保證公司于成立時(shí)實(shí)際擁有必要的資本。 “ 折衷資本制又稱認(rèn)可資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新的公司資本制度，是兩種制度的 有機(jī)結(jié)合。同時(shí)，對公司股份首次發(fā)行的數(shù)量及公司股本總額發(fā)行的年限做出規(guī)定，又使公司資本相應(yīng)地確定與穩(wěn)定，有利于保障債權(quán)人的權(quán)益 ”[15] 。但是，授權(quán)資本制容易誘發(fā)公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為；不確定的實(shí)收資本削弱了對債權(quán)人 的信用基礎(chǔ)，顯然也存在者重大弊端。未發(fā)行或未繳足部分的股本，允許公司或股東于公司成立以后發(fā)行或繳足。 既然法定資本制弊端重重，那么我國可否采用授權(quán)資本制呢。 ”[12]“ 在注冊資本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點(diǎn) ” 。 法定資本制約我國股份公司的設(shè)立及發(fā)行新股而造成的障礙以及所帶來的低效率和負(fù)作用已是客觀事實(shí)。法定資本制的弊端主要表現(xiàn) 第 7 頁 共 15 頁 在； “ 法定資本制要求公司在設(shè)立時(shí)股東認(rèn)繳的出資全部到位，不利于公司的及時(shí)設(shè)立，容易造成公司資本的閑置 ” 。 此外，公司注冊資本種類繁多，也有待簡化，譬如僅有限責(zé)任公司就有四種，此外還有一種特種行業(yè)另行規(guī)定?！豆痉ā窙]有規(guī)定。 （ 3）在公司不能清償債務(wù)，同時(shí)存在公司股東虛假出資此抽逃出資的，債權(quán)人能否直接向該股東請求清償。 [9] （ 2）在公司成立后的增資時(shí)，股東虛假出資或者出資后又抽逃出資導(dǎo)致出資低于章程規(guī)定的數(shù)額時(shí)，董事會(huì)是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果適用這一條的規(guī)定，是否合理。因?yàn)楸M管從現(xiàn)行規(guī)定推理，公司成立之時(shí)，現(xiàn)金出資應(yīng) 當(dāng)已經(jīng)交納完畢，并不存在出資低于章程規(guī)定的問題，但是實(shí)踐里，這種情況卻是屢禁不止的，主要有虛報(bào)注冊資本，股東虛假出資或出資后抽逃出資。（ 4）其他缺陷 （ 1）我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司成立時(shí)，發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于章程所定價(jià)額時(shí)交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。 此外，增資的程序也過于繁瑣， “ 倘每次增減 資本都需修改章程、召集股東會(huì)、注冊登記，不僅增加了集資成本，董事、經(jīng)理亦難以利用商業(yè)機(jī)會(huì)而及時(shí)做出有利于公司的決策。 “ 應(yīng)該說，我國《公司法》對由公司減資而帶來的股東利益保護(hù)問題并沒有給以應(yīng)有的重視 ” 。減資的實(shí)質(zhì)性條件，我國
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